Залог акций особенности

Некоторые особенности залога ценных бумаг

Одним из наименее исследованных видов залога является залог ценных бумаг. Хозяйственная практика, особенно в сфере банковского кредитования, свидетельствует о его активном использовании. Вместе с тем является очевидной необходимость совершенствования правового регулирования залоговых правоотношений с использованием ценных бумаг. Существуют серьезные пробелы, противоречия, а также иные недостатки действующего законодательства в этой области. Гражданское законодательство не содержит специальных норм, посвященных залогу ценных бумаг.

Кроме того, необходимо осуществить разработку теоретической базы использования ценных бумаг в залоговых правоотношениях, так как зачастую общепринятые в залоговом праве принципы и концепции не могут быть применены к такому специфическому предмету залога как ценные бумаги. Результатом отсутствия таких теоретических разработок является недостаточная адекватность правового регулирования. При этом совершенствование законодательства невозможно без комплексного подхода к осмыслению наиболее важных теоретических проблем, сопоставления законодательных форм с реалиями современной жизни.

Ценные бумаги являются особым объектом гражданских прав «определение того, что собственно является предметом залога при залоге ценной бумаги – сама ценная бумага или удостоверенное ею право – является первой и наиболее сложной теоретической проблемой, с решением которой неразрывно связаны и чисто практические юридические вопросы» [1].
В качестве залога предлагается рассматривать: 1) право, удостоверенное ценной бумагой; 2) ценную бумагу как имущество; 3) в совокупности и права, удостоверенные ценной бумагой, и саму ценную бумагу [2].

Определение ценной бумаги дано в ст. 143 ГК, в которой указано, что ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы, и ( или) обязательных реквизитов имущественного права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Выделяют следующие виды ценных бумаг: именные, ордерные, на предъявителя.

Залог ценных бумаг имеет особенности в зависимости от того, к какому из указанных видов относится та или иная бумага, а также от того, выпущены эти бумаги в документарной или бездокументарной форме, какое имущественное право удостоверено ценной бумагой.

Бездокументарной ценной бумагой является совокупность имущественных или имущественных и неимущественных прав, зафиксированных с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п., лицом, получившим специальную лицензию на производство такой фиксации, и выраженных в выданном этим лицом документе, свидетельствующем о закрепленном праве.

При залоге ценных бумаг на предъявителя достаточно ее вручения. Оформление залога именных ценных бумаг, выпускаемых в документарной форме, осуществляется посредством уступки требования. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи – индоссамента.

Поскольку бездокументарные ценные бумаги, как объект гражданских прав, являются движимым имуществом и должны регистрироваться путем внесения записей по счетам депо в депозитариях или посредством системы ведения реестра – записями на лицевых счетах у держателя.

Хранение заложенных ценных бу м а г в соответствии ст. 319 ГК осуществляется залогодержателем либо передается в депозит нотариуса. Предметом залога чаще всего выступают такие документарные ценные бумаги как акции, облигации, векселя, складские свидетельства.

Постановление Министерства финансов от 22 ноября 2006 г. , № 143 «О регулировании депозитарной деятельности» в п. 99 закрепляет: «При залоге ценных бумаг депозитарий осуществляет их блокировку на счете «депо» залогодателя или залогодержателя в соответствии с условиями договора о залоге. . Для фиксации прекращения залоговых прав в депозитарий представляется поручение « депо» на перевод этих ценных бумаг со счета « депо» залогодержателя на счет «депо» залогодателя либо с отдельного раздела счета « депо» залогодателя, подписанное залогодержателем или залогодателем соответственно, и документ-основание прекращения залога или его нотариально удостоверенная копия.

При обращении взыскания на заложенные ценные бумаги их перевод осуществляется депозитарием в соответствии с принятыми судебными постановлениями и исполнительными документами либо в соответствии с договором залогодержателя с залогодателем».

Ценные бумаги, находящиеся в залоге, могут исключаться из гражданского оборота на длительный срок. В этот период их фондовая (рыночная) стоимость может значительно колебаться. В условиях неразвитости белорусского фондового рынка получить объективное представление о реальной стоимости акций достаточно проблематично. Следует: устанавливать в договоре залога обязанность залогодателя представить по требованию залогодержателя иной предмет залога в случае уменьшения рыночной стоимости акций. При этом в договоре должно быть четко определено, какие обстоятельства могут явиться основанием для такого требования; отражать обязательство залогодателя заменить акции новыми, если взамен акций одной номинальной стоимости выпускаются акции с иной стоимостью.

Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь в письме от 22 марта 2004 г. , № 03-24/754 разъяснил, что исходя из сущности залога как способа обеспечения обязательств, при передаче в залог ценных бумаг не происходит перехода права собственности на ценные бумаги от одного лица к другому. Вместе с тем возможен переход такого права к иному лицу в случае неисполнения обязательства, обеспеченного залогом. Залогодатель (акционер), являющийся собственником акций, дающих ему право на участие в управлении обществом, если иное не предусмотрено соглашением сторон, в период нахождения акций в залоге участвует в управлении соответствующим обществом в порядке, определенном его учредительными документами.

Таким образом, очевидна социально-экономическая значимость залогового обеспечения, недостаточная теоретическая разработка проблем использования ценных бумаг в залоговых правоотношениях, дискуссион-ность многих вопросов, а также необходимость совершенствования законодательства в этой области.

Маковская, А.А. Залог денежных средств и ценных бумаг / А.А. Маковская. – М.: Статут, 1999. – С. 27.
Томкович, Р.Р. Залог: комментарий законодательства и судебной практики / Р. Р. Томкович. – Минск: Амалфея, 2007. – С.109.

Залог ценных бумаг. Особенности залога акций и векселей.

Основные группы объектов гражданских правоотношений: имущество, действия, результаты интеллектуальной деятельности и нематериальные блага. Особенности всех видов ценных бумаг (государственная облигация, чек, вексель, акция и сертификат) и залога.

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Залог ценных бумаг. Особенности залога акций и векселей

Залог ценных бумаг. Особенности залога акций и векселей

Правовая природа залога прав. Имущественные права как предмет залога

Список использованной литературы

1. Залог ценных бумаг. Особенности залога акций и векселей

Под объектом права надо понимать то, на что направлены права и обязанности субъектов правоотношения, т.е. »вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага».

Объекты гражданских правоотношений можно разделить на четыре группы: 1) имущество; 2) действия (работы и услуги); 3) результаты интеллектуальной (творческой) деятельности; 4) нематериальные блага.

Под термином «имущество» в гражданском праве подразумевают:

— вещь или совокупность вещей, находящихся во владении у собственника;

— объединение имеющих денежную оценку, как вещей, так и имущественных прав;

— имущественные права и обязательства наследодателя, которые переходят к наследникам.

Во всех случаях право на имущество распространяется не только на вещи, но и на причитающиеся доходы и иные права.

Под вещами понимаются материальные объекты внешнего мира. К ним относятся как предметы материальной и духовной культуры, т.е. продукты человеческого труда, так и предметы, созданные самой природой и используемые людьми в своей жизнедеятельности — земля, полезные ископаемые, растения и т.п. Важнейший признак вещей, благодаря которому они и становятся объектами гражданских прав, заключается в их способности удовлетворять те или иные потребности людей. Естественные свойства вещей могут обусловить различное правовое регулирование отношений людей по поводу вещей. Так неделимость вещи часто создаёт необходимость появления общей собственности на неё, потребляемые вещи не могут быть объектами договоров имущественного найма и ссуды. В интересах обеспечения общественной безопасности некоторые вещи требуют для приобретения в собственность получения предварительного разрешения государственных органов управления.

Вещи делятся на движимые и недвижимые. В основе этого деления лежит право частной собственности на землю. К недвижимым вещам относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, леса, строения, здания сооружения и всё то, что прочно связано с землёй, т.е. объекты, перемещение которых, без нанесения ущерба их назначению невозможно.

К недвижимым вещам относятся так же воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания и некоторые другие объекты. Гражданский кодекс не исчерпывает перечень недвижимых объектов. Законодатель может признать недвижимыми вещами и другие предметы.

Одним из объектов гражданского права являются ценные бумаги. «Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности» Таким образом, ценная бумага — строго формальный документ. Отсутствие обязательных реквизитов, предусмотренных для данного вида ценной бумаги, или несоответствие ценной бумаги установленной для неё форме влечёт её ничтожность. Например, если вексель составлен с нарушением формы (чаще всего неправильно указывается дата оплаты векселя), то такой документ не может рассматриваться как вексель.

Отличительная особенность всех видов ценных бумаг — необходимость их предъявления для осуществления прав, удостоверенных ценными бумагами. В этом отличие прав субъектов гражданско-правовой сделки, осуществление которой не требует, по общему правилу, предъявления документа, подтверждающего заключение данной сделки.

Ценные бумаги подразделяются на «казуальные» и «абстрактные». Казуальными являются ценные бумаги, содержащие ссылку на основную сделку. В тех случаях, когда из ценной бумаги возникает новое обязательство, которое не зависит от лежащей в его основе сделки, имеют место абстрактные ценные бумаги. Так, если покупатель продукции расплатился путём передачи чека, то обязательство выплатить по чеку не зависит от обязательства, основанного на договоре купли-продажи.

«Права, удостоверенные ценной бумагой, могут принадлежать:

— предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя);

— названному в ценной бумаге лицу (именная ценная бумага);

— названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага).»

Особенность всех видов ценных бумаг — возможность их широкого обращения, что достигается за счёт упрощённого порядка передачи прав по ценной бумаге. Права, удостоверенные ценной бумагой на предъявителя, передаются путём вручения ценной бумаги новому владельцу. Предъявительские ценные бумаги обладают наибольшей оборотоспособностью. Более сложный порядок передачи именных ценных бумаг, которые можно переуступить только в обычном гражданско-правовом порядке, установленном для уступки требования, т.е. путём заключения сделки между новым и предыдущим владельцами ценной бумаги. Права по ордерной ценной бумаге передаются с помощью передаточной надписи — индоссамента. Передаточная надпись на ценной бумаге означает, что все права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежащие лицу, учинившему надпись, — индоссанту, переходят субъекту, которому передаются права по ценной бумаге, — индоссату.

Все лица, учинившие передаточные надписи — индоссировавшие ценную бумагу, несут перед её законным владельцем, как и лицо, выдавшее ценную бумагу, солидарную ответственность. Таким образом, законный владелец ценной бумаги может требовать исполнения обязательства, вытекающего из ценной бумаги, от лица, выдавшего ценную бумагу, либо от всех обязанных лиц. гражданский правоотношение ценная бумага залог

Лица, исполнившие обязательство, удостоверенное ценной бумагой, получают право обратного требования (регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге.

«Отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается. Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков».

«К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.» К ценным бумагам относятся бездокументарные ценные бумаги (ст. 149 ГК). Права, закрепляемые именной или ордерной бездокументарной ценной бумагой, фиксируются с помощью средств электронно-вычислительной техники.

Облигация. Облигация является видом ценной бумаги, удостоверяет внесение её владельцем денежных средств на сумму, указанную в облигации. Владелец облигации наделяется правом в установленный срок получить номинальную стоимость облигации и фиксированного процента, если иное не предусмотрено условиями выпуска. В зависимости от субъекта, выпускающего облигации и гарантирующего уплату её владельцу указанной суммы и оговорённых процентов, облигации подразделяются на государственные, муниципальные и юридических лиц. Облигации внутреннего займа — одни из наиболее предпочтительных ценных бумаг на современном фондовом рынке ввиду того, что обязательства, удостоверенные ими, исполняются государством.

Облигации могут выпускаться именными и на предъявителя, процентными и целевыми, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения. Доход по процентным облигациям выплачивается путём начисления процентов к номиналу без ежегодных выплат. По облигациям целевых займов доход не выплачивается. Владельцу такой облигации предоставляется право на приобретение соответствующих товаров или услуг. По процентным облигациям выплачивается фиксированный процент.

Вексель. Вексель удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного лица в качестве плательщика выплатить векселедержателю по наступлении предусмотренного срока обусловленную сумму. Вексель может быть простым и переводным. Простой вексель означает обязательство векседателя оплатить в указанный срок оговоренную сумму векселедержателю или тому, кого он назовёт. Более широко используется переводной вексель — тратта, по которому плательщиком выступает не векселедержатель, а третье лицо.

Чаще всего вексель применяется в тех случаях, когда в соответствии с условиями заключённого договора товары поставляются или услуги оказываются в кредит. В этом случае вексель представляет собой письменное распоряжение банку перечислить в установленные сроки с его расчётного счёта оговорённую в векселе сумму на расчётный счёт продавца.

Денежную сумму, указанную в векселе, можно получить только после наступления срока платежа.

Вексель является ценной бумагой и, как любая ценная бумага, он удостоверяет имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа.

Чек. Один из видов ценной бумаги — чек, служащий важнейшим платёжным средством. В нём выражена односторонняя обязанность чекодателя оплатить чек, если плательщик отказался от оплаты.

При расчёте чеками владелец счёта — чекодатель даёт безусловное письменное распоряжение банку, который выдал расчётные чеки, выплатить конкретную денежную сумму чекодержателю или по его приказу. Обязанность плательщика оплатить чек вытекает из договора банковского счёта, заключённого чекодателем с банком-плательщиком. Бланки чеков подлежат строгой отчётности.

Основные отличия чека от векселя заключаются в том, что чек оплачивается по предъявлении, а вексель может быть предъявительским и срочным; чек всегда выписывается на банк, в котором чекодатель имеет счёт.

Депозитный и сбрегательный сертификаты. К ценным бумагам относятся также депозитный и сберегательный сертификаты. Депозитный сертификат удостоверяет, что юридическое лицо сдало на хранение банку денежные средства. Банковский сертификат подтверждает размещение сберегательных вкладов граждан.

Депозитный и сберегательный сертификаты представляют собой письменное свидетельство банка о депонировании денежных средств и о праве вкладчика на получение по истечении установленного срока суммы депозита по нему.

Сертификаты могут быть именными и на предъявителя. Он не может быть использован в качестве расчётного или платёжного средства за приобретаемые товары или оказываемые услуги. Срок обращения депозитного сертификата не может превышать одного года, а сберегательного сертификата — трёх лет.

Акция. Акция — ценная бумага, подтверждающая право акционера участвовать в управлении обществом, распределении прибыли общества, получении доли имущества общества, пропорционально его вкладу в уставный капитал в случае ликвидации акционерного общества.

Акционеру может выдаваться сертификат на суммарную номинальную стоимость принадлежащего ему пакета акций. Акции могут быть простыми и привилегированными, распространяемыми по открытой либо закрытой подписке. Привилегированные акции дают акционерам преимущественные права на получение фиксированных дивидендов независимо от наличия и размеров прибыли общества. В случае недостаточности прибыли проценты по привилегированным акциям выплачиваются за счёт резервного фонда.

Дивиденды по обыкновенным акциям выплачиваются по итогам года за счёт прибыли акционерного общества после направления части прибыли общества на общие нужды общества в соответствии с решением общего собрания акционеров.

2. Правовая природа залога прав. Имущественные права как предмет залога

Разные виды залога, различаемые по виду имущества, используемого для залога, имеют свою специфику. Наибольшие отличия характеризуют ипотеку.

Ипотека-залог недвижимости. Ипотекой признается залог предприятия, строения, здания, сооружения или иного объекта, непосредственно связанного с землей, вместе с соответствующим земельным участком или правом пользования им.

К недвижным вещам относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и всё, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания , сооружения, К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты.

Договор об ипотеке заключается с соблюдением общих правил ГК о заключении договоров. Договор об ипотеке считается заключённым и вступает в силу с момента его государственной регистрации по месту нахождения недвижимости.

Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части.

В случаях, когда залогодатель здания или сооружения не является собственником или арендатором земельного участка, договор ипотеки не может считаться не соответствующим законодательству. Права залогодателя, а при обращении взыскания па здание или сооружение — и права покупателя на земельный участок, должны определяться исходя из Земельного кодекса Украины, согласно которому при проходе права собственности на строение, сооружение или при передаче их другим юридическим лицам или гражданам вместе с этими объектами переходит и право пользования земельным участком.

По договору об ипотеке может быть заложено только недвижимое имущество, которое принадлежит залогодателю на праве собственности или на праве хозяйственного ведения и нрава на которое арегистрированы в установленном порядке. Часть недвижимого имущества, раздел которого в натуре невозможен без изменения его назначения (неделимая вещь), кроме квартир в многоквартирном жилом доме, не может быть самостоятельным предметом ипотеки. Следует отметить, что государственным и муниципальным предприятиям необходимо, в случае договора ипотеки, получить согласие соответствующего комитета по управлению имуществом на передачу имущества закрепленного за предприятием па праве хозяйственного ведения в залог, если в договоре этого предприятия с комитетом не оговорено иное.

Если же имущество закреплено за организацией на нраве оперативного управления (бюджетные учреждения и т.п.) то, как правило, подобная организация не вправе передавать имущество в залог. Исключение составляет только имущество, приобретённое с согласия собственника (комитета по управлению имуществом) и в соответствии с законом, в результате самостоятельной предпринимательской деятельности.

Ипотека позволяет органам государственного управления в рамках мероприятий по урегулированию проблем неплатежеспособности осуществлять реструктуризацию и финансовое оздоровление предприятий, попавших в кризисную ситуацию. Поскольку ипотека предприятия распространяется па все её имущество, включая и оборотные средства, а также иные ценности, отражённые в балансе предприятия, при неисполнении обязательств, обеспеченных ипотекой, залогодержатель вправе принять меры по оздоровлению финансового положения предприятия, предусмотренные договором об ипотеке, включая назначение своих представителей в руководящие органы предприятия, ограничение права распоряжаться произведённой продукцией и иным имуществом. Если такие меры не дают надлежащих результатов, залогодержатель вправе обратить взыскание на находящееся в ипотеке предприятие и оно продается с аукциона как единый комплекс в порядке, предусмотренном законодательством.

Таким образом, без проведения процедур, предусмотренных законодательством о несостоятельности (банкротстве), методом ипотеки можно достичь аналогичных целей. Передавать в ипотеку предприятие, в отношении которого уже возбуждено дело о банкротстве либо принято решение о ликвидации или реорганизации, нельзя.

Директор государственного предприятия, которое находится в процессе приватизации, заключил договор залога части имущества, входящего в уставной фонд предприятия.

Залогом было обеспечено получение кредита, предоставленного Банком. Государственное предприятие кредит в срок не возвратило. Банк обратился в суд с иском об обращении взыскания на залоговое имущество. Суд признал договор залога недействительным на основании ст.48 ГК Украины как такого, который не отвечает требованиям закона.

Правильное ли решение суда? Каков порядок заключения договора залога имущества государственного предприятия, находящегося в процессе приватизации?

Сторонами в залоговом правоотношении являются залогодатель и залогодержатель. Залогодатель — лицо, предоставляющее имущество в залог. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо. Личность залогодержателя всегда совпадает с личностью кредитора.

ГК и Закон о залоге достаточно подробно определяют права и обязанности сторон в залоговом правоотношении. Во многом характер и объём этих прав зависят от предмета и вида залога.

В договоре по усмотрению сторон могут предусматриваться и иные условия, которые после включения их в договор также приобретают значение существенных условий. Так, договор может предусматривать принятые специальных мер по обеспечению сохранности заложенного имущества, по страхованию предмета залога, по индексации стоимости заложенного имущества, по уточнению предмета залога, его принадлежностей и приносимых им плодов и доходов, но ограничению права третьих лиц или самого собственника на заложенное имущество, по уточнению момента возникновения права залога и т.п.

Сторона, которая по условиям договора о залоге имеет право на владение и пользование переданным ей предметом залога, вправе истребовать предмет залога из чужого незаконного владения, в том числе и из владения залогодателя, если имущество должно находиться у залогодержателя, требовать устранении всяких нарушений прав, хотя бы эти: нарушения и не были соединены с лишением владения.

Кроме общей обязанности но страхованию имущества на залогодателя законом или договором может возлагаться обязанность по страхованию на случай, если государственными органами будет прекращена его деятельность либо осуществлена конфискация имущества, составляющего предмет залога. При наступлении страхового случая залогодержатель имеет право преимущественного удовлетворения своих требований их суммы страхового возмещения.

На каждую из сторон возлагается ответственность на случай необеспечения сохранности предмета залога.

Залогодержатель может потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, если предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был составлен, не в соответствии с условиями договора о залоге.

Залогодержатель вправе потребовать не только досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, но и обращения взыскания на предмет залога в случаях несоблюдения ограничения на перезалог имущества, если такое ограничение было установлено законом; нарушения условий хранения и содержания имущества, если эти нарушения могут повлечь утрату или повреждение имущества; при сдаче в аренду или безвозмездное пользование или совершении иных распорядительных действий залогодателя без согласия залогодержателя.

Список использованной литературы

Конституция Украины. — Харьков: Фолио, 2004.

Гражданское процессуальное право Украины. — К.: Политиздат Украины, 2003.

Державна програма розвитку законодавства України до 2005 року. Затв. Постановою Верховної Ради України від 15 липня 2000 р. // Офіційний вісник України. — 2000. — №29.

Концепція адміністративної реформи в Україні. // Офіційний вісник України. — 1999. — №21.

Колпаков В.К. Адміністративне право України. — К., 1999.

Залог акций особенности

Правовые особенности залога ценных бумаг

Ценные бумаги являются важным элементом развития рыночных отношений. Среди всех видов залога залог ценных бумаг обладает определенными преимуществами, главные из которых заключаются в объективной возможности установления средневзвешенной оценки стоимости ценных бумаг, в их высокой ликвидности, оперативности совершения сделок с ними.

Существующая нормативная база в целом представляется достаточно полной и замкнутой для создания возможности проведения залоговых операций как в рамках организованного рынка ценных бумаг, так и вне его пределов. Тем не менее, существуют актуальные теоретические и практические проблемы в области залога ценных бумаг, к ним следует отнести как проблемы, связанные с двойственным их характером и идентифицируемые как «права на документ и права из документа», так и проблемы, и сконцентрированные вокруг понятия «бездокументарной» ценной бумаги.

Одной из особенностей рассматриваемого вида залога состоит в том, что ценные бумаги, находящиеся в залоге, могут исключаться из оборота на длительный период, нанося значительные финансовые потери и кредитору (залогодержателю), и заемщику (залогодателю). Поэтому при кредитовании под залог ценных бумаг сторонам необходимо выбрать наиболее адекватную юридическую конструкцию для корректного оформления поставленной финансовой цели.

Можно предложить заключать отдельный договор, предоставляющий залогодержателю право использовать предмет залога в имущественном обороте. При этом важно отметить, что речь здесь идет не только о праве пользования, которое предусмотрено п.3 ст.346 ГК РФ, но и о праве распоряжения заложенным имуществом с обязательством возврата залогодателю такого же количества таких же ценных бумаг в случае исполнения последним своих обязательств по основному договору.

В частности, из п.2 ст.346 ГК РФ вытекает, что правом отчуждения предмета залога пользуется залогодатель только с согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором о залоге, заключенном между сторонами. Поэтому исходя из этой нормы закона следует признать, что договором может быть установлено и иное право, а именно: право отчуждения предмета залога залогодержателем. Аналогичное право содержится в ст.20 Закона о залоге.

Таким образом, законодатель не запрещает заключение договора, в соответствии с которым залогодержатель имеет право распоряжаться ценными бумагами до наступления срока исполнения основного обязательства и не прекращая его. Наиболее близкой правовой конструкцией к рассмотренному способу решения проблемы ценных бумаг, находящихся в залоге, является договор доверительного управления имуществом (ст.1012-1026 ГК РФ), который мы не будем рассматривать из-за ограниченности объема работы.

Необходимо лишь отметить, что вопрос об ответственности залогодержателя за невозврат предмета залога после исполнения основного обязательства может решаться двояко: либо императивно, в рамках гражданского законодательства, либо диспозитивно, в соответствии с условиями договора. В первом случае залогодержатель будет нести ответственность за причинение убытков ненадлежащим исполнением своего обязательства по возврату предмета залога в соответствии со ст.393 ГК РФ. Во втором- стороны могут договориться о распределении риска и , соответственно, о мере ответственности по компенсации возможных убытков.

Рассмотрим особенности залога отдельных видов ценных бумаг.

Государственные, муниципальные облигации, а также облигации частных лиц не изъяты из круга объектов залога и закладываются без ограничений. Если речь идет об именной облигации, то требуется соблюдение формальностей, присущих всем именным эмиссионным ценным бумагам- совершение записи о залоге в соответствующем реестре обязанного лица. Часто условием выпуска облигаций предусматривается периодическая выплата кредитору дохода. Для этой цели выдаются купоны, которые в литературе именуются производными ценными бумагами. Может возникнуть надобность в залоге указанных бумаг. Не следует считать допустимым залог купонов. Они не могут самостоятельно обращаться ввиду необходимости для получения исполнения по ним предъявления должнику самой облигации, поэтому реализация залогового права будет невозможной, так как будущий владелец не в состоянии будет получить исполнение, не имея самой облигации.

Другими распространенными ценными бумагами, которые содержат денежное требование, являются вексель и чек.

Несомненно, вексель, даже если он именной, может передаваться в залог. Положение о переводном и простом векселе 1937 г. специально предусматривает правила на этот счет (п.19). Однако в последнем случае, при реализации залогового права, право по векселю будет переходить в порядке цессии (п.11). Поэтому здесь необходимо применение особой передаточной записи- залогового индоссамента.

Залоговый индоссамент является основанием для возникновения залога векселя и удостоверяет факт передачи векселя в залог.

В рамках вексельного права залоговый индоссамент, исполненный на векселе, не оставляет никаких других документальных свидетельств залога векселя, что создает определенные трудности в деятельности налоговой инспекции, арбитражных судов и других государственных органов при ретроспективном анализе действий юридических и физических лиц в спорных ситуациях.

Следует подчеркнуть, что залоговый (обеспечительный) индоссамент не переносит прав требования по векселю на новое лицо и не создает нового кредитора. Его цель- установление залогового права индоссата (залогодержателя) на права требования по векселю, в отношении которых выполнен залоговый индоссамент. Необходимо ли для действительности залога (как акцессорного обязательства) указание в залоговом индоссаменте на обеспечиваемое обязательство? «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте» Высшего Арбитражного Суда РФ Письмо Президиума ВАС РФ №18 от 25.07.1997 «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте» // Вестник ВАС РФ.-1997.-№10.-С.78 не содержит ответа на этот вопрос.

На наш взгляд, на действительность залога никоим образом не влияет отсутствие упоминания об обеспечиваемом обязательстве. Для действительности залога достаточно обозначения обеспечиваемого обязательства в письменном договоре залога. Однако, если ссылка на основное обязательство все же появится в векселе, то это не будет противоречием п.12 указанного Положения, который предписывает, что «индоссамент должен быть простым и ничем не обусловленным».

Институт безусловности индоссамента создан для обеспечения равенства индоссантов, которые несут солидарную ответственность. Лицо же, подписывающее залоговый индоссамент, не преследует цель отчуждения векселя и, следовательно, не становится с совершением такового обязанным по векселю лицом.

Таким образом, указание на долг, который обеспечивается залогом, не является «ограничивающим условием», а носит информационную нагрузку. При исполнении основного обязательства данное указание можно рассматривать как идентифицирующее основание для прекращения состояния залога и аннулирования залогового индоссамента. Документ, содержащий залоговый индоссамент, должен находиться непосредственно у лица- индоссата (или у нотариуса), несмотря на то, что собственником документа продолжает оставаться индоссант. Залоговый индоссамент устанавливает режим заклада документа, удостоверяющего права требования.

Наличие на документе залогового индоссамента не влияет на права индоссанта передать права из документа в обычном порядке (ст.14 Положения). Передача осложняется необходимостью обращения к залогодержателю за документом, а также необходимостью контроля залогодержателя за целостностью обеспечительного индоссамента: как известно, зачеркнутый индоссамент считается ненаписанным.

Переход права собственности на документ и воплощаемых им прав требования на нового кредитора не безоговорочен: вместе с ним на нового собственника (кредитора) ложится и бремя залогового права. Индоссант в этом случае становится как бы лицом, обеспечивающим исполнение обязательств индоссанта по основному долгу путем залога принадлежащего ему имущества (ордерной ценной бумаги). В случаях последующего индоссирования каждый индоссант становится таким гарантом.

При неисполнении индоссантом обязательства, обеспеченного залогом прав требования, залогодержатель может осуществить их самостоятельно, как если бы он был собственником векселя, и погасить свои требования из сумм полученного исполнения. У залогодержателя имеется также возможность добиваться вынесения судебного решения или исполнительной надписи, на основании которой он может продать вексель. Юридическим основанием для принудительного осуществления прав залогодержателя является залоговый индоссамент, а также доказательства, подтверждающие факт неисполнения основного обязательства. Руководствуясь этими документами, суд должен вынести решение о переводе заложенного права на имя залогодержателя и выполнении соответствующего индоссамента. Получив документ с индоссаментом, делающим его новым кредитором, залогодержатель приобретает удостоверяемые документом права требования и может осуществлять их в обычном порядке.

В связи с запретом п.12 Положения частичного индоссамента залог лишь части требования из векселя невозможен- только в полном объеме.

При исполнении обеспеченного залогом обязательства документ с залоговым индоссаментом передается лицу, указанному последним в качестве индоссата. Данное лицо, получив документ, производит зачеркивание обеспечительного индоссамента (ст.16 Положения), дабы «очистить» полученное право требования от залогового обременения.

Особенность залога чека заключается в том, что нормы ГК РФ о чеках не содержат предписаний об оформлении на самом документе факта залога чека. Залог чека- явление редкое ввиду краткого срока нахождения его в гражданском обороте. Обязательность предъявления чека к оплате в очень короткий срок делает его абсолютно непривлекательным для залога.

Особую группу ценных бумаг составляют товарораспорядительные бумаги. К ним относят перевозочные и складские документы.

Транспортное законодательство не исключает передачу права из договора перевозки, и залог этого права вполне возможен. По отношению к коносаменту, удостоверяющему договор морской перевозки, Кодекс торгового мореплавания РФ специально предусматривает свободное его обращение с соблюдением правил ст.148. Возможность свободного перехода из рук в руки делает возможным его залог.

Для вовлечения в оборот находящихся на товарном складе товаров ГК РФ предусматривает возможность выдачи хранителем специальных ценных бумаг- двойного складского свидетельства и простого складского свидетельства. Указанные свидетельства служат, помимо прочего, целям залога, о чем прямо упоминает п.4 ст.912 ГК РФ.

В двойном складском свидетельстве для залога предназначена его вторая часть- залоговое свидетельство (варрант). Договор залогового свидетельства можно считать заключенным только после совершения на нем передаточной надписи в пользу залогодержателя и передачи ему же этого документа. Требуется ли указание в передаточной надписи на обеспечиваемое обязательство? Гражданский кодекс прямого ответа на этот вопрос не дает. Принимая во внимание, что обеспечиваемое обязательство уже обозначено в договоре залога, повторное указание на него в передаточной надписи является необязательным.

Имея на руках договор залога, залогодержателю для обращения требования против товарного склада достаточно будет легитимировать себя по залоговому свидетельству (доказать тождество между залогодержателем, указанным в договоре залога, и держателем залогового свидетельства). Условия обеспечиваемого обязательства, как выше отмечалось, могут быть извлечены из договора залога. На складском свидетельстве, напротив, должно быть указано обеспечиваемое обязательство, так как это необходимо для реализации правила п.2 ст.916 ГК РФ, которое предоставляет держателю складского свидетельства, не имеющему залогового свидетельства, право внести сумму долга по нему в пользу кредитора-залогодержателя и получить товар со склада. Склад узнает об условиях обеспечиваемого обязательства из складского свидетельства.

Пункт 1 ст.917 ГК РФ предписывает выдавать простое складское свидетельство только в форме бумаги на предъявителя, поэтому залог будет устанавливаться в том же порядке, в каком происходит залог любых бумаг такого рода, то есть посредством вручения залогодержателю.

Двойственная природа ценных бумаг позволяет рассматривать в качестве объекта залога не только сами ценные бумаги, но и обязательственные права, облеченные в ценные бумаги. Права из договоров могут заключать в себе как денежное требование (продавца к покупателю), так и требование иного имущественного предоставления.

К числу корпоративных прав относится право участия в капитале акционерного общества, которое удовлетворяется акцией. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208- ФЗ «Об акционерных обществах» Об акционерных обществах: федеральный закон [от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ ( ред. 28.12.2010)] // Российская газета.-29.12.1995.—№ 248 не содержит особых правил залога акций. Учитывая двойственную природу ценных бумаг вообще, к этой сделке имеют применение как нормы, относящиеся к залогу имущественных прав, так и к залогу вещей. Акции, выпущенные в бездокументарной форме, теряют присущую настоящим ценным бумагам двойственность, поэтому подчиняются только нормам о залоге имущественных прав. Ведение акционерным обществом учета прав на акции обязывает для действительности залога совершить соответствующую запись в реестре акционеров.

Анализ правовой сферы действующего законодательства, относящийся к проблеме залога ценных бумаг, позволяет сделать определенные выводы.

Ценная бумага представляет такой вид имущества, который может существенным образом видоизмениться, причем независимо от воли залогодателя. Так, ценная бумага одного вида может быть конвертирована в ценную бумагу другого вида; может измениться номинальная стоимость ценной бумаги; ценные бумаги, обязанным по которым является одно лицо, могут быть конвертированы в ценные бумаги другого лица; ценная бумага может быть погашена, выкуплена, заменена другим имуществом ( чаще всего денежными средствами).

Во всех случаях с формально-юридической точки зрения имеет место замена одного имущества другим. В связи с этим неизбежно возникает вопрос о правовых последствиях такой замены для залога.

Правила ГК РФ не допускают автоматической замены предмета залога, за исключением залога товаров в обороте (ст.357 ГК РФ). Таким образом, замену заложенных ценных бумаг на новые ценные бумаги или иное имущество (имущественные права) с точки зрения Гражданского кодекса РФ следует рассматривать как утрату или гибель заложенного имущества, что соответственно ведет к прекращению залогового права. Не случайно в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг : Постановление ФКЦБ [от 25.01.2007 № 07-4/пз-н (в ред.20.07.2010)] // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.-№ 25.- 18.06.2007 говорится об аннулировании конвертированных ценных бумаг в случае размещения ценных бумаг путем конвертации (п.2.6.4).

В случае гибели предмета залога залогодатель вправе в разумный срок заменить его другим равноценным имуществом, если договором не предусмотрено иное (п.2 ст.345 ГК РФ). Если залогодатель не воспользуется этим правом, то в соответствии со ст.352 ГК РФ залог прекращается, а залогодержатель получает право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (п.1 ст.351 ГК РФ).

Представляется, что в отношении заложенных ценных бумаг в законодательном порядке необходимо закрепить, что залог распространяется на ценные бумаги ( и иное имущество), которые залогодатель получает при их обмене или конвертации.

Пример подобной конструкции, законодательно закрепленный, есть залог товаров в обороте и переработке ( ст.357 ГК РФ, ст.46 Закона РФ «О залоге»). В случае с ценными бумагами мы, так же как и при залоге товаров в обороте и переработке, будем иметь дело с изменением состава и натуральной формы заложенного имущества. В данном случае указанные выше «метаморфозы», происходящие с ценной бумагой, могут рассматриваться как своеобразная переработка этих бумаг.

Поэтому, по нашему мнению, нет никаких препятствий для применения к ценным бумагам (и иному имуществу), которое получает залогодатель при обмене или конвертации заложенных ценных бумаг, подхода, используемого законодателем для залога товаров в обороте и переработке.

При погашении или выкупе заложенной ценной бумаги на полученные взамен денежные средства залог не распространяется. Вместе с тем представляется, что в целях защиты кредитора-залогодержателя необходимо в законодательном порядке закрепить для данной ситуации конструкцию, предложенную законодателем для принудительного изъятия заложенного имущества (ст.354 ГК РФ). В соответствии с указанной статьей, если право собственности залогодателя на имущество, являющееся предметом залога, прекращается по основаниям и в порядке, которые установлены законом, вследствие изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации законодателю предоставляется соответствующее возмещение, и залогодержатель приобретает право преимущественного удовлетворения своего требования из суммы причитающегося залогодержателю возмещения. Залогодержатель вправе также потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.

Подобная конструкция позволила бы установить право залогодержателя на преимущественное удовлетворение своего требования из сумм, полученных залогодателем при погашении или выкупе принадлежащих ему ценных бумаг, не нарушив при этом запрета на залог денежных средств.