Согласие на залог доли ооо

для договора залога доли

Примерный список документов, необходимых для залога ДОЛИ В ООО у нотариуса

По закладываемому ООО:

  • Устав со всеми действующими изменениями с отметкой ИФНС.
  • Учредительный договор с отметкой ИФНС (если ООО создано несколькими лицами и зарегистрировано до 01.07.2009 г.), либо нотариальная копия договора после 01.07.2009г.
  • Выписка из списка участников Общества, с указанием ФИО всех участников, данных о размере долей принадлежащих участникам и сведения об оплате этих долей.
  • Решения (протоколы, приказы) о назначении руководителя, главного бухгалтера, совета директоров и т.д. (если назначены и предусмотрены уставом).
  • Справка за подписью генерального директора о том, что предприятие не является стратегически важным и не принимает участия в обеспечении обороны и безопасности Российской Федерации, а также отчуждение доли в уставном капитале не требует согласия органов Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации.
  • Свидетельство о государственной регистрации (ОГРН),
  • Свидетельство о государственной регистрации МРП, Местной администрации, если ООО создано до 01.01.2002 г.,
  • Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН),
  • Свидетельства (листы записи) о регистрации изменений в учредительные документы (если были изменения).

По сторонам сделки:

  • Документы, удостоверяющие личность гражданина (физ. лица).
  • Документы, подтверждающие правоспособность юр. лица:
  • Учредительный договор или протокол общего собрания учредителей,
  • Устав (действующая редакция),
  • свидетельство о гос. регистрации юр. лица,
  • свидетельство о постановке на налоговый учет юр. лица по месту нахождения,
  • инф. письмо Росстата о присвоении кодов,
  • протокол общего собрания участников (акционеров) или протокол заседания совета директоров (в зависимости от структуры управления в соответствии с Уставом) о назначении (избрании) генерального директора, председателя правления или иного лица, действующего от имени общества без доверенности,
  • приказ о вступлении в должность вышеуказанного лица,

Документы, подтверждающие права участников на доли в уставном капитале:

— договор купли-продажи доли, уступки доли, передачи доли и др. Если предоставляется дубликат нотариально удостоверенного договора, то выписка из ЕГРЮЛ, должна быть не ранее чем за 10 дней до предполагаемой даты удостоверения сделки;

— решение единственного учредителя (участника) о создании общества при создании общества одним лицом;

— договор об учреждении общества, если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколькими лицами;

— документ о переходе доли или части доли в порядке правопреемства либо документом, выражающий содержание сделки, совершенной в простой письменной форме.

Документы, подтверждающие оплату при приобретении Залогодателем закладываемой

— При приобретении доли при создании Общества — справка из банка об оплате Уставного капитала, либо справка от общества за подписью Генерального директора и главного бухгалтера о том, что уставный капитал оплачен полностью. Данная информация также может содержаться в Списке участников ООО. В этом случае справки не требуются.

— При приобретении доли по возмездным сделкам — документы, подтверждающие исполнение финансовых обязательств по договору приобретения.

Одобрения крупной сделки:

При участии в сделке юр. лиц необходимо также представить документы, подтверждающие одобрение крупной сделки от всех участвующих в сделке ООО и ОАО, если таковая является для них крупной, либо справку от ООО, ОАО за подписью генерального директора и главного бухгалтера о том, что сделка не является крупной.

Если в договоре стороной является физ. лицо, закладывающее долю в уставном капитале ООО и приобретшее право собственности на нее в период нахождения в браке, требуется нотариально удостоверенное согласие супруги на залог (в отношении бывшей супруги — нотариально удостоверенное заявление о согласии).

Для подготовки согласия требуется личное присутствие супруга стороны сделки с подлинником паспорта и подлинником свидетельства о заключении брака.

Если договор подписывает не лично залогодатель/залогодержатель доли, а доверенное лицо, требуется нотариально удостоверенная доверенность с правом подписания такого договора.

Если сторона по сделке — иностранное юридическое лицо:

— Документы, подтверждающие правоспособность юридического лица и полномочия лица, подписывающего договор (Устав, Сертификаты о регистрации, о директорах, об акционерах, об адресе, выписка из торгового реестра, решение о назначении руководителя, доверенность, решение участников/акционеров о продаже доли уставного капитала (крупная сделка) и т.д. в зависимости от страны инкорпорации). Документы должны быть легализованы, переведены на русский язык, а подпись переводчика нотариально удостоверена.

Например, для юридических лиц – нерезидентов, страной инкорпорации которых является Республика Кипр, список документов следующий:

  1. Меморандум и статьи (Устав),
  2. Сертификат о регистрации,
  3. Сертификат об адресе,
  4. Сертификат об акционерах (участниках),
  5. Сертификат о директорах,
  6. Incumbency (не старше 6 месяцев),
  7. Доверенность на представителя с соответствующими полномочиями (апостилированная и с переводом, удостоверенным нотариально),
  8. Паспорт представителя,
  9. Резолюция участников (акционеров) об одобрении крупной сделки или справка от директора о том, что сделка не является для Компании крупной.

Также необходимо представить подписанный сторонами договор, обеспечением по которому является договор залога (кредитный договор, договор займа и пр.).

Оригиналы привозятся на сделку в день подписания договора, копии могут быть направлены по электронной почте для подготовки договора.

На сделке личное присутствие лиц, подписывающих договор с оригиналами паспортов — ОБЯЗАТЕЛЬНО .

После удостоверения сделки в соответствии с законодательством нотариус направляет в налоговые органы заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ по заложенной доле в у/к ООО по форме 14001, утвержденной приказом ФНС России.

Текст основной части заявления готовится ответственной стороной — участником сделки. Данные заявителя вносятся нотариусом.

Залог доли в уставном капитале ООО

Для предварительной подготовки нотариального действия, можно отправить фотографии необходимых документов по WhatsApp на тел: 8-963-141-78-88 или скан образы документов на электронный адрес e-mail: not.fatihova@mail.ru

1) ЗАЛОГ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО (См. Прим. 1)

до 1 000 000 рублей 0,5%суммы договора, но не менее 1 500 рублей + от 5 000 рублей до 10 000 рублей (в случае участия иностранного элемента до 30 000 рублей);

от 1 000 001 рублей до 10 000 000 рублей (5 000 рублей+0,3% суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей) + (от 5 000 рублей до 15 000 рублей (в случае участия иностранного элемента до 30 000 рублей);

свыше 10 000 001 рублей (32 000 рубля+0,15% суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей) + (от 5 000 рублей до 20 000 рублей(в случае участия иностранного элемента до 30 000 рублей)

  • паспорта сторон (оригиналы);
  • решение общества о залоге доли;
  • список участников;
  • согласие супруга Залогодателя или заявление об отсутствии супруга;
  • справка об оплате доли в полном объеме от Залогодателя;
  • учредительные документы Залогодателя и Залогодержателя (Устав, ИНН, ОГРН, Приказ о назначении руководителя);
  • Договор залога в 4 экземплярах.

В рамках электронного документооборота нотариус осуществляет составление и передачу заявления о залоге доли в МРИ ФНС.

Статья 22. Закона об ООО «Залог долей в уставном капитале общества»

  1. Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.
  2. Договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи, и возникает с момента такой государственной регистрации.
  3. В срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, осуществляет нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока. Передача указанного заявления осуществляется нотариусом непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, или пересылается по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит запись в единый государственный реестр юридических лиц об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения. Запись в едином государственном реестре юридических лиц об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

В срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, совершает нотариальное действие по передаче обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления.

Залог доли в уставном капитале ООО

Залог — один из самых популярных и эффективных способов обеспечения исполнения обязательств. Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, являясь ликвидным активом, зачастую служит предметом залога. Каковы особенности ее передачи в залог? Об этом пойдет речь в сегодняшнем материале.

Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, а также требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (в частности, об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ)).

Возможность залога доли в уставном капитале ООО предусмотрена ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю (часть доли) другому участнику или, если не запрещено уставом, с согласия общего собрания — третьему лицу.

В силу п. 1 ст. 334 ГК РФ «кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом».

Так как залог может повлечь отчуждение заложенной доли, что, в свою очередь, чревато перераспределением корпоративного контроля в обществе, Законом об ООО была предусмотрена конструкция согласия на залог доли или ее части третьему лицу. Решение о согласии принимается только общим собранием участников общества простым большинством голосов, если уставом не предусмотрено большее число голосов для принятия такого решения. При этом голос участника, который намерен передать в залог свою долю, не учитывается. Таким образом, при определенных обстоятельствах участники, владеющие ничтожно малыми долями, могут не допустить передачу доли мажоритария в залог третьему лицу.

обратите внимание

1. Кредитору необходимо внимательно изучить устав общества, доли в котором передаются ему в залог, — он может содержать запрет на залог доли третьим лицам.

2. Залог доли (части доли), совершаемый между участниками одного общества, осуществляется без каких-либо согласительных процедур.

Очевидно, что согласие на залог доли третьему лицу должно носить предварительный характер. Это следует из формулировки Закона об ООО: «. голос участника, который намерен передать в залог…» (п. 1 ст. 22).

Формально, даже если общество состоит из единственного участника, а устав содержит запрет на передачу доли в залог третьим лицам, этот участник не может осуществить данную сделку до принятия им самим решения о согласии на залог.

Все по форме

К форме договора залога доли (части доли) в уставном капитале ООО предусмотрены специальные требования. Так, в соответствии с п. 2 ст. 22 Закона об ООО этот договор подлежит нотариальному удостоверению.

Договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК РФ). Несоблюдение правил о нотариальном удостоверении влечет недействительность договора залога (п. 4 ст. 339 ГК РФ). Аналогичная норма содержится в п. 2 ст. 22 Закона об ООО.

Решением правления Московской городской нотариальной палаты 24 июля 2009 г. утверждены Методические рекомендации по нотариальному удостоверению сделок, направленных на отчуждение, залог доли (части доли) в уставном капитале ООО, содержащие в том числе алгоритм действий нотариуса при удостоверении таких договоров.

С моментом нотариального удостоверения договора связано возникновение права залога доли или части доли (п. 1 ст. 341 ГК РФ). В качестве залогодателя может выступать должник (участник общества) или третье лицо (участник, не являющийся должником по основному обязательству) (п. 1 ст. 335 ГК РФ). Залогодержателем может являться как другой участник общества, так и третье лицо.

обратите внимание

Представляется, что общество не может быть залогодержателем доли в своем уставном капитале, так как в этом случае оно, являясь корпоративным должником перед участником, будет также выступать кредитором по договору залога. Таким образом, в данной ситуации можно говорить о совпадении должника и кредитора в одном лице, что является основанием прекращения обязательства (ст. 413 ГК РФ). Исходя из этого удовлетворение обществом за участника требований залогодержателя невозможно, поскольку в этом случае к обществу должно перейти право залога доли в его уставном капитале (ст. 27 Федерального закона от 29.05.92 № 2872-1 «О залоге», далее — Закон о залоге). Также неправомерен перевод долга участника обществу с одновременным переходом к последнему прав залогодержателя.

Залог обществом долей, перешедших к нему в обеспечение обязательств самого общества или третьих лиц, недопустим, поскольку п. 2 ст. 24 Закона об ООО установлены только два вида сделок с такими долями: распределение между участниками и приобретение участниками и (или) третьими лицами, если это не запрещено уставом. Несмотря на то что Закон об ООО не запрещает такие сделки, в силу п. 1 ст. 22 право на залог доли принадлежит только участнику, а общество не является участником самого себя.

Залогодателем доли может также выступать лицо, обладающее в ее отношении правом хозяйственного ведения (п. 2 ст. 335 ГК РФ).

Существенные условия

Существенными условиями договора о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО являются:

    предмет залога. Необходимо указать размер и номинальную стоимость доли (части доли), полное фирменное наименование и регистрационные данные ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого передается в залог. Также следует указать, полностью оплачена заложенная доля или частично. Это влияет на возможность ее реализации, поскольку Закон об ООО не запрещает залог не полностью оплаченной доли. При реализации доли существенное значение будет иметь величина ее оплаты не к моменту заключения договора о залоге, а к моменту реализации;

По общему правилу залогодатель или залогодержатель — в зависимости от того, у кого находится заложенное имущество — обязан (если иное не предусмотрено законом или договором) застраховать его за счет залогодателя в полной стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, — на сумму не ниже размера требования (п. 1 ст 343 ГК РФ).

обратите внимание

Целесообразно вписать в договор фразу об отсутствии обязанности залогодателя или залогодержателя страховать заложенную долю. В противном случае по умолчанию это будет обязанностью участника ООО (п. 1 ст. 343 ГК РФ). Однако с позиции залогодержателя такое страхование разумно, тем более что осуществляется оно за счет залогодателя.

Судьба права голоса и права на участие в распределении прибыли

Представляется, что право голоса, а также право на получение дивидендов и иные права участника ООО в случае залога доли всегда принадлежат участнику и не могут быть переданы залогодержателю. Это следует из буквального прочтения следующих норм:

Полученные участником (залогодателем) от общества «дивиденды» не подлежат передаче залогодержателю. Это обусловлено следующим:

Едва ли такие положения могут быть внесены в договор о залоге, так как «дивиденды» в ООО (в отличие от акционерных компаний) могут выплачиваться только деньгами, а деньги, по мнению высших судебных инстанций, предметом залога быть не могут (постановление Президиума ВАС РФ от 02.07.96 № 7965/95);

Залогодержатель несет риски, связанные с принятием общим собранием участников решений, которые могут повлечь снижение рыночной стоимости доли (например, о совершении крупных сделок, в результате которых стоимость доли может существенно снизиться). При этом в договор недопустимо включать положения о согласовании с залогодержателем вариантов голосования на общем собрании (в этом случае можно предложить продажу части доли кредитору-залогодержателю. Между кредитором и залогодателем может быть заключен договор об осуществлении прав участников, в соответствии с которым стороны будут согласовывать варианты голосования по жизненно важным вопросам общества).

Так как залогодержателю право голоса не переходит, договор о залоге не подвергается антимонопольному контролю.

Регистрация изменений

Не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога нотариус, удостоверивший сделку, передает в регистрационный орган заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), подписанное участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли (части доли) и срока, в течение которого оно будет действовать (либо порядок установления такого срока).

Закон об ООО предоставляет альтернативный порядок передачи указанного заявления:

В силу п. 3 ст. 22 Закона об ООО заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления установлен федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. Однако в настоящее время такой порядок передачи заявления не установлен.

Если по условиям сделки отчуждаемая доля (часть доли) переходит к приобретателю с одновременным установлением залога или иных обременений, в заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписываемом участником, отчуждающим долю, указываются соответствующие обременения (абз. 2 п. 14 ст. 21 Закона об ООО). Способ передачи данного заявления может быть определен в договоре о залоге.

Закон не предусматривает изготовление экземпляров договора залога для представления в налоговый орган и ООО.

Заявление передается в порядке, предусмотренном ст. 86 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.93 № 4462-1.

В течение трех дней с момента получения заявления орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого действует обременение.

Общество не обязано уведомлять налоговый орган о состоявшемся залоге доли.

За несвоевременную передачу налоговому органу заявления о внесении соответствующих сведений в ЕГРЮЛ предусмотрена административная ответственность (п. 3 ст. 14.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Действия общества

Не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога нотариус обязан передать обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления с приложением копии договора залога (абз. 2 п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Как следует из данной нормы, необязательно, чтобы копии передаваемых обществу заявления и договора о залоге были заверены нотариусом. Однако, как показывает практика, нотариально заверенные копии указанных документов все-таки надежнее передать в общество.

Закон об ООО не содержит прямых норм, обязывающих вносить в список участников сведения о залоге доли. Однако это следует из правила о том, что «лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества… сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц», а ЕГРЮЛ должен содержать сведения о залоге.

Заявление передается в порядке, предусмотренном ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате и вышеуказанными Методическими рекомендациями Московской городской нотариальной палаты.

Санкции за пропуск срока передачи обществу копий заявления и договора о залоге не установлены. Думается, что, если срок пропущен по вине нотариуса, следует требовать возмещения убытков в судебном порядке.

Сделки с заложенными долями

Участник ООО может совершать с принадлежащей ему долей следующие сделки:

Отчуждение предмета залога или распоряжение им иным образом осуществляется только с согласия залогодержателя — иное правило может быть предусмотрено законом, договором или вытекать из существа залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ). В отношении перечисленных случаев Законом об ООО иное не предусмотрено и не вытекает из существа залога доли.

Норма п. 2 ст. 346 ГК РФ является специальной по отношению к общей норме о праве участника на выход из общества, праве требовать приобретения обществом доли, праве на отчуждение доли и соответственно имеет приоритет.

Таким образом, участник (залогодатель) не вправе совершать указанные сделки с заложенными долями без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное.

ГК РФ допускает последующий залог имущества, находящегося в залоге (п. 1 ст. 342). Представляется, что на последующий залог доли в уставном капитале ООО должны распространяться правила о залоге доли и соответственно о последующем залоге.

Полагаем, что без согласия залогодержателя доли могут переходить к иным лицам:

обратите внимание

Соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, ничтожно (абз. 2 п. 2 ст. 346 ГК РФ).

В случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу (п. 1 ст. 353 ГК РФ).

Прекращение залога

В соответствии со ст. 352 ГК РФ залог прекращается:

1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

2) по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных п. 3 ст. 343 ГК РФ;

3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п. 2 ст. 345 ГК РФ;

4) при реализации (продаже) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также в случае, если реализация оказалась невозможной.

В силу п. 3 ст. 22 Закона об ООО запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Законодательством не установлен срок для обращения в налоговый орган с заявлением о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении залога. В силу этого залогодатель как заинтересованное в снятии залога лицо может требовать от залогодержателя осуществления всех необходимых мероприятий. В договоре о залоге необходимо предусмотреть порядок действий сторон по прекращению залога и срок их выполнения, в частности срок исполнения обязанности сторон по подготовке совместного заявления и передаче его в ИФНС.

При отсутствии таких положений в договоре подлежит применению п. 2 ст. 314 ГК РФ, в соответствии с которым, если обязательство не предусматривает срок исполнения и не содержит условий, позволяющих определить данный срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после его возникновения. Обязательство, не исполненное в разумный срок, равно как и обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в течение семи дней с момента предъявления кредитором требования об исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий или существа обязательства, обычаев делового оборота.

Особенным случаем прекращения залога доли является реорганизация общества.

При формах реорганизации, предполагающих прекращение деятельности ООО (слияние, присоединение к другому обществу, разделение и преобразование), доля как предмет залога выбывает из гражданского оборота — аннулируется (погашается).

Примечательно, что при реорганизации общества в форме выделения формально доля как предмет залога может не изменяться, однако существенно теряет в стоимости.

При реорганизации вовсе не обязательно, что в залог должны быть переданы доли или акции вновь созданных хозяйственных обществ, на которые осуществлен обмен заложенной доли. В ГК РФ (п. 2 ст. 345) указано, что участник реорганизованного ООО (залогодатель) обязан заменить заложенную долю «другим равноценным имуществом».

Обращение взыскания на заложенную долю

Взыскание на заложенную долю или часть доли для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

По общему правилу требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда (п. 1 ст. 349 ГК РФ).

Следует обратить внимание на три разные ситуации, при которых доля передается в залог:

1) участнику общества;

2) третьему лицу участником — юридическим лицом;

3) третьему лицу участником — физическим лицом.

В первом и во втором случаях удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается на основании соглашения залогодателя с залогодержателем (п. 2 ст. 349 ГК РФ).

В силу п. 3 ст. 349 ГК РФ соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке может быть:

Если залогодатель — физическое лицо, то соглашение заключается при наличии нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество (п. 4 ст. 349 ГК РФ).

В третьем случае, так как при залоге доли третьему лицу участником — физическим лицом необходимо получить согласие общего собрания, взыскание на заложенное имущество может быть обращено только по решению суда (подп. 1 п. 3 ст. 349 ГК РФ).

Реализация заложенной доли

Реализация (продажа) заложенного движимого имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом о залоге, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 350 ГК РФ).

Закон о залоге предусматривает различный порядок реализации заложенного движимого имущества при обращении взыскания:

Таким образом, заложенное имущество реализуется путем продажи либо с публичных торгов, либо по договору комиссии.

В первом случае права и обязанности участника общества переходят с согласия остальных участников (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).

Уместно привести высказывание А.В. Габова: «Интересны корреспондирующие нормы п. 6 ст. 23 и п. 9 ст. 21 Закона. В соответствии с последней из них при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по приобретенным доле или ее части переходят с согласия участников. Первая же указывает, что, если такого согласия не получено, доля „переходит“ к обществу. По логике Закона получается, что на публичных торгах лицо приобретает в собственность долю, которая не дает ему никаких прав (поскольку никаких прав, кроме прав участника, она не закрепляет). И если согласие получено не будет, доля перейдет в собственность самого общества и тоже, кстати, никаких прав предоставлять не будет» .

Конструкция «согласие участников общества» не означает необходимость проведения общего собрания с соответствующим вопросом повестки дня, а предполагает непосредственное выражение воли участниками. Согласие считается полученным при следующих условиях (п. 10 ст. 21 Закона об ООО):

Как быть, если согласие участников общества не получено?

Согласно п. 5 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного Законом об ООО или уставом общества для получения согласия участников.

В соответствии с п. 7 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу с даты получения от любого участника отказа от дачи согласия на ее переход к лицу, которое приобрело долю или часть доли на публичных торгах. При этом общество обязано выплатить лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале на публичных торгах, ее действительную стоимость, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню приобретения доли на публичных торгах, либо с его согласия выдать в натуре имущество такой же стоимости.

обратите внимание

«Действительная стоимость доли» практически всегда будет ниже цены, по которой доля приобретена на публичных торгах. Таким образом, приобретение доли (части доли) на публичных торгах имеет смысл лишь тогда, когда согласие участников гарантированно будет получено или не последует отказа.

Реализовать долю по договору комиссии, на наш взгляд, проблематично. Во многом это объясняется спецификой правового режима доли — ее залогодатель всегда числится в ЕГРЮЛ.

В силу п. 1 ст. 990 ГК РФ комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, комиссионер приобретает права и становится обязанным, хотя комитент был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению. Комиссионер по определению не сможет от своего имени совершить сделку по продаже доли или части доли в уставном капитале ООО, в том числе выступить заявителем при внесении в ЕГРЮЛ сведений о ее залоге.

Порядок залога долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

ПОРЯДОК ЗАЛОГА ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

Инициирование процедуры по залогу доли в уставном капитале ООО может быть проведено пятью способами.

1. Направление требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

2. Получение обществом требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

3. Рассмотрение требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

4. Принятие на основании требования решения о проведении или об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ООО

Переход к этапу 2

1. Внесение участником общества предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня

2. Получение обществом предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного общего собрания ООО, созываемого в форме совместного присутствия

3. Рассмотрение предложения о включении дополнительного вопроса в повестку дня внеочередного общего собрания ООО, созываемого в форме совместного присутствия

Переход к этапу 3

1. Внесение участниками ООО дополнительных вопросов в повестку дня на общем собрании участников

Переход к этапу 3

1. Обращение к ООО с просьбой о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале третьему лицу

2. Принятие решения о проведении общего собрания участников органом, в компетенции которого согласно уставу общества находится вопрос созыва, подготовки и проведения общих собраний участников

Переход к этапу 2

1. Залог доли в уставном капитале ООО на основании закона (заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО в кредит и рассрочку)

СОЗЫВ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ ООО ПО ВОПРОСУ О ДАЧЕ СОГЛАСИЯ НА ПЕРЕДАЧУ В ЗАЛОГ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА ТРЕТЬЕМУ ЛИЦУ

1. Направление сообщения о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

Переход к этапу 3

ПРОВЕДЕНИЕ ВНЕОЧЕРЕДНОГО ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА ПО ВОПРОСУ О ДАЧЕ СОГЛАСИЯ НА ПЕРЕДАЧУ В ЗАЛОГ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА ТРЕТЬЕМУ ЛИЦУ

Общее собрание участников ООО может быть проведено двумя способами в зависимости от того, какой способ проведения указан в решении о проведении такого собрания.

В форме совместного присутствия

В форме заочного голосования

1. Регистрация участников общего собрания

2. Открытие общего собрания по вопросу о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО третьему лицу, выборы председательствующего и организация ведения протокола

3. Утверждение повестки дня общего собрания по вопросу о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО третьему лицу

4. Принятие общим собранием решений по вопросам повестки дня

5. Занесение результатов голосования в протокол общего собрания участников

6. Направление копии протокола внеочередного общего собрания участников ООО

Переход к этапу 4

1. Проведение внеочередного общего собрания участников в форме заочного голосования (опросным путем)

2. Принятие общим собранием решений по вопросам повестки дня

3. Занесение результатов голосования в протокол общего собрания участников

4. Направление копии протокола внеочередного общего собрания участников ООО

Переход к этапу 4

НОТАРИАЛЬНОЕ УДОСТОВЕРЕНИЕ ДОГОВОРА ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

1. Нотариальное удостоверение договора залога доли в уставном капитале ООО

Переход к этапу 5

УВЕДОМЛЕНИЕ РЕГИСТРИРУЮЩЕГО ОРГАНА И ОБЩЕСТВА О НОТАРИАЛЬНОМ УДОСТОВЕРЕНИИ ДОГОВОРА ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

1. Подача документов в регистрирующий орган для внесения в ЕГРЮЛ записи об обременении залогом доли

2. Передача копии заявления по форме N Р14001 обществу, доля в уставном капитале которого заложена

Переход к этапу 6

ПОГАШЕНИЕ В ЕГРЮЛ ЗАПИСИ ОБ ОБРЕМЕНЕНИИ ЗАЛОГОМ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

1. Подача заявления в налоговый орган

ЭТАП 1. ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

1.1. Направление требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

основные применимые нормы:

— п. 2 ст. 12, п. 1 ст. 22, п. 2.2 ст. 32, пп. 2 п. 2 ст. 33, ст. ст. 35, 36, п. 2 ст. 37, п. 3 ст. 38 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

— ст. 55 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО);

— п. п. 2.1, 2.9 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н (далее — Положение N 12-6/пз-н);

— п. 8 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее — Кодекс корпоративного управления).

примечание. Согласно абз. 6 п. 4 введения к Кодексу корпоративного управления положения данного документа могут применять, в частности, общества с ограниченной ответственностью. При изложении соответствующих норм в настоящем Путеводителе информация приводится с учетом специфики ООО.

Внеочередное общее собрание созывается в том числе по требованию его участников. При этом вправе требовать проведения такого собрания только те участники, которые обладают в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов участников общества (п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

Из буквального толкования п. 2 ст. 35 Закона об ООО следует, что требовать созыва внеочередного общего собрания может только группа участников ООО, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Поэтому один участник ООО, пусть и обладающий не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, не вправе требовать созыва собрания.

Однако анализ судебной практики свидетельствует об обратном. Участник ООО, обладающий не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, вправе требовать созыва собрания. Подробнее см.: Определение ВАС РФ от 25.04.2008 N 5583/08 по делу N А40-28481/07-143-129, Постановление ФАС Уральского округа от 25.08.2005 N Ф09-2663/05-С5 по делу N А34-7974/04, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.12.2009 по делу N А45-2333/2009, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.02.2011 по делу N А42-393/2010, Постановление ФАС Уральского округа от 09.10.2007 N Ф09-8253/07-С4 по делу N А50-3745/2007-Г13.

Кроме того, Конституционный Суд РФ установил, что положения п. 2 ст. 35 Закона об ООО не противоречат Конституции РФ. Эта позиция основана на Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999. В п. 17 этого Постановления указано, что, поскольку в силу ст. 10 Закона об ООО решающим обстоятельством, дающим право на обращение в суд с заявлением об исключении участника из общества, является размер доли в уставном капитале общества, правом на обращение в суд с таким требованием обладают не только несколько участников, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества, но и один из них при условии, что его доля в уставном капитале составляет десять процентов и более.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью

Порядок направления требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО по вопросу залога доли в уставном капитале общества

Аналогичен порядку направления требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

Способы предъявления (направления) требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО по вопросу залога доли в уставном капитале общества

Аналогичны способам направления требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

Содержание требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО с повесткой дня о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу

Закон об ООО не содержит положений, регламентирующих содержание требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества. Такие положения содержатся в ст. 55 Закона об АО. Из анализа положений ст. 55 Закона об АО следует, что они могут быть применены по аналогии и к содержанию требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО.

1. Данные об участниках (участнике) ООО.

Несовершеннолетний в возрасте

Данные свидетельства о рождении участника;

паспортные данные законного представителя

Фирменные наименования, ИНН, ОГРН

2. Форма проведения созываемого собрания (совместное присутствие или заочное голосование (опросным путем)).

В соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 12 Закона об ООО устав общества должен содержать в том числе сведения о порядке принятия решений органами общества. В связи с этим возможность проведения внеочередного собрания участников ООО в форме заочного голосования должна быть предусмотрена в уставе общества.

Кроме того, согласно п. 3 ст. 38 Закона об ООО внутренним документом общества должен регулироваться порядок проведения заочного голосования. Этот порядок должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования с необходимой информацией и материалами, возможность внесения предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

3. Формулировки вопросов в повестку дня (возможно включение формулировок решений по вопросам предлагаемой повестки).

Вопрос 1. О даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу.

При подготовке повестки дня рекомендуется указывать, кем был предложен соответствующий вопрос (п. 8 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

4. Подпись лица, требующего проведения общего собрания.

Рекомендуем также включать в требование о проведении внеочередного общего собрания участников следующую информацию:

— дата, место и время проведения собрания;

О порядке определения даты, времени и места проведения общего собрания см. п. 1.1 Путеводителя «Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью» (раздел «Содержание решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью»)

— почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени, и дата окончания их приема (если собрание проводится в форме заочного голосования (опросным путем));

— порядок сообщения участникам ООО о проведении общего собрания;

По общему правилу, если иной порядок уведомления не установлен уставом ООО, уведомление о созыве общего собрания направляется заказным письмом по адресам, указанным в списке участников общества (ст. 36 Закона об ООО).

— информация (материалы), подлежащая представлению участникам ООО;

К такой информации относятся:

— сведения о залогодержателе;

— проект договора залога доли (части доли);

— иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Рекомендуется дополнительно предоставлять участникам следующее (пп. 2, 10 п. 10 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления):

— сведения о позиции совета директоров (наблюдательного совета) относительно повестки дня общего собрания и об особых мнениях членов совета директоров (наблюдательного совета) по каждому вопросу повестки дня;

— сведения о корпоративных действиях, повлекших ухудшение дивидендных прав акционеров и (или) размывание их долей, а также о судебных решениях, которыми установлены факты получения акционерами за счет общества иных доходов, кроме дивидендов и ликвидационной стоимости.

— форма и текст бюллетеня голосования (если собрание голосует бюллетенями).

Документы, прилагаемые к требованию о проведении общего собрания участников ООО

Лицо, которое подписывает требование

Документы, подтверждающие право лица на подписание требования

Участники — физические лица

Не прикладывают документы

Представитель участников — физических лиц по доверенности

Доверенность, выданная в соответствии с требованиями п. 2 ст. 37 Закона об ООО, выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения об участниках

Законный представитель участников — физических лиц

Документ, удостоверяющий статус законного представителя (например, свидетельство о рождении участника, акты органов опеки и попечительства, решения суда)

Единоличный исполнительный орган участника

Документы, подтверждающие полномочия (протокол об избрании или решение единственного акционера (участника))

Представитель участников — юридических лиц по доверенности

Доверенность, документы, подтверждающие полномочия лиц, выдавших доверенность (протокол об избрании или решение единственного акционера (участника)), выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения об участниках

1.1.1. Получение обществом требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

основные применимые нормы:

— п. 2 ст. 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

— п. 2.5 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н.

Порядок получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО по вопросу залога доли в уставном капитале общества

Аналогичен порядку получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

1.1.2. Рассмотрение требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

основные применимые нормы:

— п. 2 ст. 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Порядок рассмотрения требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО по вопросу залога доли в уставном капитале общества

Аналогичен порядку рассмотрения требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

1.1.3. Принятие на основании требования решения о проведении или об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ООО

основные применимые нормы:

— ст. ст. 12, 35 — 38 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

— п. 2.9 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н (далее — Положение N 12-6/пз-н);

— п. п. 1, 1.1.1, 1.1.2, 2, 6, 8, пп. 5, 7 п. 10, п. 11, абз. 2 п. 21 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее — Кодекс корпоративного управления).

примечание. Согласно абз. 6 п. 4 введения к Кодексу корпоративного управления положения данного документа могут применять, в частности, общества с ограниченной ответственностью. При изложении соответствующих норм в настоящем Путеводителе информация приводится с учетом специфики ООО.

Принятие решения о проведении внеочередного общего собрания

Аналогично порядку принятия решения на основании требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 1, п. 1.2, пп. 1.2.3

Содержание решения о проведении внеочередного общего собрания участников ООО с повесткой дня о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу

1. Орган, рассматривавший требование о проведении внеочередного общего собрания участников ООО.

— исполнительный орган (ст. 34, п. 2 ст. 35 Закона об ООО);

Законом об ООО не определено, к компетенции какого исполнительного органа — единоличного или коллегиального — относятся полномочия по подготовке, созыву и проведению общего собрания участников. Поэтому в случае образования в ООО одновременно с единоличным также коллегиального исполнительного органа данный вопрос необходимо предусмотреть в уставе ООО.

— совет директоров (наблюдательный совет) общества, если его образование предусмотрено уставом (пп. 10 п. 2.1 ст. 32, абз. 1 п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

Совет директоров (наблюдательный совет) общества рассматривает требование о проведении внеочередного общего собрания участников ООО, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников, уставом ООО отнесено к его компетенции (пп. 10 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО).

2. Лицо (лица), направившее требование о проведении очередного общего собрания участников ООО.

Такими лицами являются участники (участник) ООО.

Из буквального толкования п. 2 ст. 35 Закона об ООО следует, что требовать созыва внеочередного общего собрания может только группа участников ООО, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Один участник ООО, пусть и обладающий не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, не вправе требовать созыва собрания.

Однако анализ судебной практики свидетельствует об обратном. Участник ООО, обладающий не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, вправе требовать созыва собрания.

Подробнее см.: Определение ВАС РФ от 25.04.2008 N 5583/08 по делу N А40-28481/07-143-129, Постановление ФАС Уральского округа от 25.08.2005 N Ф09-2663/05-С5 по делу N А34-7974/04, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.12.2009 по делу N А45-2333/2009, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.02.2011 по делу N А42-393/2010, Постановление ФАС Уральского округа от 09.10.2007 N Ф09-8253/07-С4 по делу N А50-3745/2007-Г13.

Кроме того, Конституционный Суд РФ установил, что положения п. 2 ст. 35 Закона об ООО не противоречат Конституции РФ. Эта позиция основана на Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999. В п. 17 этого Постановления указано, что, поскольку в силу ст. 10 Закона об ООО решающим обстоятельством, дающим право на обращение в суд с заявлением об исключении участника из общества, является размер доли в уставном капитале общества, правом на обращение в суд с таким требованием обладают не только несколько участников, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества, но и один из них при условии, что его доля в уставном капитале составляет десять процентов и более.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью

3. Дата, место и время проведения собрания.

О порядке определения даты, времени и места проведения общего собрания см. п. 1.1 Путеводителя «Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью» (раздел «Содержание решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью»)

4. Форма созываемого собрания (совместное присутствие или заочное голосование (опросным путем)).

В соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 12 Закона об ООО устав общества должен содержать сведения о порядке принятия решений органами общества. В связи с этим возможность проведения внеочередного собрания участников ООО в форме заочного голосования должна быть предусмотрена в уставе общества.

Кроме того, согласно п. 3 ст. 38 Закона об ООО внутренним документом общества должен регулироваться порядок проведения заочного голосования. Этот порядок должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования с необходимой информацией и материалами, возможность внесения предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Орган, в компетенции которого согласно уставу ООО находится вопрос подготовки, созыва и проведения общего собрания участников, не вправе изменять форму проведения внеочередного общего собрания участников, предложенную лицами или органами, требующими его проведения, в случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников на основании соответствующего требования (абз. 1 п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

5. Формулировка вопросов повестки дня.

Вопрос 1. О даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу.

Орган, в компетенции которого согласно уставу ООО находится вопрос подготовки, созыва и проведения общего собрания участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных в повестку дня внеочередного общего собрания, если решение о проведении такого собрания принято на основании требования о его проведении (п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

6. Порядок направления участникам сообщения о проведении собрания.

О порядке уведомления участников о проведении собрания см. п. 1.1 Путеводителя «Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью» (раздел «Содержание решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью»)

7. Информация (материалы), подлежащие представлению участникам ООО.

К такой информации относятся:

— сведения о залогодержателе;

— проект договора залога доли (части доли);

— иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Рекомендуется дополнительно предоставлять участникам следующее (пп. 2, 10 п. 10 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления):

— сведения о позиции совета директоров (наблюдательного совета) относительно повестки дня общего собрания и об особых мнениях членов совета директоров (наблюдательного совета) по каждому вопросу повестки дня;

— сведения о корпоративных действиях, повлекших ухудшение дивидендных прав акционеров и (или) размывание их долей, а также о судебных решениях, которыми установлены факты получения акционерами за счет общества иных доходов, кроме дивидендов и ликвидационной стоимости.

Перечень информации, предоставляемой участникам ООО, может быть расширен (п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

Порядок и способы предоставления информации и материалов

Информация и материалы в течение 30 дней до проведения общего собрания участников общества (если уставом общества не установлен более короткий срок) должны быть предоставлены всем участникам для ознакомления в помещении исполнительного органа общества (п. п. 3, 4 ст. 36 Закона об ООО). По требованию участника общество обязано предоставить копии указанных документов. Плата, взимаемая за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление (абз. 3 п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

Если порядок и способы получения информации не определены уставом, она должна быть направлена вместе с уведомлением о созыве общего собрания (абз. 2 п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

Рекомендуется не отказывать участнику в ознакомлении с материалами, если, несмотря на опечатки и иные несущественные недостатки, требование участника в целом позволяет определить его волю и подтвердить его право на ознакомление с данными материалами. При наличии существенных недостатков целесообразно незамедлительно сообщить о них участнику, чтобы он мог своевременно устранить эти недостатки (п. 11 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

Кроме того, рекомендуется размещать материалы на сайте общества в сети Интернет (п. 6 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

Непредоставление участнику информации и материалов, необходимых для подготовки к общему собранию, признается существенным нарушением.

См. подтверждающую судебную практику

8. Форма и текст бюллетеня (в случае голосования бюллетенями).

9. Почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени; дата окончания их приема (в случае проведения собрания в форме заочного голосования (опросным путем)).

Порядок принятия решения об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ООО по вопросу залога доли в уставном капитале общества третьему лицу

Аналогичен порядку принятия решения об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ООО.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 1, п. 1.2, пп. 1.2.3

Основания для принятия решения об отказе в проведении общего собрания участников ООО по вопросу залога доли в уставном капитале общества третьему лицу

Аналогичны основаниям для принятия решения об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ООО.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 1, п. 1.2, пп. 1.2.3

Содержание решения об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ООО по вопросу залога доли в уставном капитале общества третьему лицу

Аналогично содержанию об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ООО.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 1, п. 1.2, пп. 1.2.3

Последствия принятия решения об отказе в проведении общего собрания участников ООО по вопросу залога доли в уставном капитале общества третьему лицу

Аналогичны последствиям принятия решения об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ООО.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 1, п. 1.2, пп. 1.2.3

1.2. Внесение участником общества предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня

основные применимые нормы:

— п. п. 2, 4 ст. 36, п. 2 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

— п. 2.1 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н (далее — Положение N 12-6/пз-н);

— Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ «Об электронной подписи» (далее — Закон об электронной подписи).

Согласно п. 2 ст. 36 Закона об ООО любой участник общества вправе вносить предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня собрания не позднее чем за 15 дней до даты его проведения. Уставом общества может быть предусмотрен более короткий срок (п. 4 ст. 36 Закона об ООО).

Законом об ООО не урегулирован порядок предъявления (направления) предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня созываемого внеочередного общего собрания участников. Поэтому такой порядок должен быть предусмотрен уставом общества или иным внутренним документом, регулирующим проведение общих собраний. При выборе способа предъявления (направления) указанного предложения следует руководствоваться Положением N 12-6/пз-н.

Анализ порядка направления требований о созыве общего собрания, который закреплен в Положении N 12-6/пз-н, показывает, что такой порядок может быть использован при направлении предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня, поскольку не противоречит императивным нормам Закона об ООО.

Таким образом, при решении вопроса о том, как предъявлять (направлять) предложение о включении дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО, следует руководствоваться уставом общества или внутренним документом, регулирующим проведение общего собрания. В случае отсутствия в них положения о порядке предъявления (направления) такого предложения целесообразно использовать способы, предусмотренные Положением N 12-6/пз-н.

Способы предъявления (направления) предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО

1) почтовой связью или через курьерскую службу (абз. 2 п. 2.1 Положения N 12-6/пз-н);

— по адресу (месту нахождения) единоличного исполнительного органа, содержащемуся в ЕГРЮЛ;

— по адресу управляющего или по адресу (месту нахождения) постоянно действующего исполнительного органа управляющей организации общества, содержащемуся в ЕГРЮЛ;

— по адресам, указанным в уставе или внутреннем документе общества, регулирующем проведение общего собрания участников.

2) путем вручения под подпись уполномоченному лицу (абз. 3 п. 2.1 Положения N 12-6/пз-н);

— лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа общества, председателю совета директоров (наблюдательного совета);

— корпоративному секретарю или иному лицу, если они уполномочены уставом либо внутренними документами общества принимать письменную корреспонденцию от единоличного исполнительного органа, членов совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, участников общества.

3) иным способом.

Речь идет о направлении предложения электрической связью, включая средства факсимильной и телеграфной связи, электронной почтой с использованием электронной подписи, если это предусмотрено уставом или иным внутренним документом общества, регулирующим проведение общего собрания участников (абз. 4 п. 2.1 Положения N 12-6/пз-н).

Содержание предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО

1. Данные об участниках общества

Несовершеннолетний в возрасте

Данные свидетельства о рождении участника;

паспортные данные законного представителя

Фирменные наименования, ИНН, ОГРН

2. Количество голосов участника (участников), представляющего предложение о включении дополнительных вопросов в повестку дня.

3. Формулировки вопросов повестки дня (возможно включение формулировок решений по вопросам предлагаемой повестки).

Вопрос 1. О даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу.

4. Обоснование необходимости рассмотрения каждого из предлагаемых вопросов.

5. Перечень информации и материалов, подлежащих предоставлению участникам общества.

— сведения о залогодержателе;

— проект договора залога доли (части доли).

6. Подпись лица, предъявляющего (направляющего) предложение о включении дополнительных вопросов в повестку дня собрания.

Документы, прилагаемые к требованию о включении дополнительных вопросов в повестку дня

Кто подписывает требование

Участники общества или их представители

Представитель участников — физических лиц по доверенности

Доверенность, выданная в соответствии с требованиями п. 2 ст. 37 Закона об ООО; выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения об участниках

Представитель участников — юридических лиц по доверенности

Доверенность; документы, подтверждающие полномочия лиц, выдавших доверенность (протокол об избрании этих лиц (решение) единственного акционера (участника)), выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения об участниках

Единоличный исполнительный орган участника

Документы, подтверждающие полномочия органа, направляющего требование (протокол об избрании (решение) единственного акционера (участника))

Законный представитель участника — физического лица

Документ, удостоверяющий статус законного представителя (свидетельство о рождении участника, акты органов опеки и попечительства, решения суда, др.)

Последствия нарушения порядка направления предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания

Если соответствующее предложение обществом не было получено, единоличный исполнительный орган или совет директоров (наблюдательный совет) ООО вправе не включать дополнительные вопросы в повестку дня.

1.2.1. Получение обществом предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного общего собрания ООО, созываемого в форме совместного присутствия

основные применимые нормы:

— п. 2 ст. 36 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

— п. 2.5 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденное Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н (далее — Положение N 12-6/пз-н).

Согласно Закону об ООО предложение о включении дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного общего собрания ООО должно быть получено обществом не менее чем за 15 дней до даты проведения собрания. Получение предложения после указанного срока является основанием для отказа во включении дополнительных вопросов в повестку дня.

Момент получения предложения:

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

Законом об ООО не установлено, с какого момента предложение считается полученным. Однако соответствующие нормы содержатся в п. 2.5 Положения N 12-6/пз-н. Закрепленный в нем порядок получения предложения в повестку дня может применяться при получении предложений о включении в повестку дня дополнительных вопросов и о выдвижении кандидатов в органы управления ООО, поскольку не противоречит императивным нормам Закона об ООО и Гражданского кодекса РФ.

Дата поступления предложения зависит от того, каким способом оно было направлено.

Посредством почтовой связи

1. Дата получения почтового отправления адресатом (если предложение направлено простым письмом или иным простым почтовым отправлением).

2. Дата вручения почтового отправления адресату под расписку (если предложение направлено заказным письмом или иным регистрируемым почтовым отправлением)

Посредством курьерской службы

Дата вручения курьером

Вручение под подпись

Посредством электрической связи, электронной почты или иным способом, предусмотренным уставом или иным внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания

Дата, определенная уставом или иным внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания

Если уставом или иным внутренним документом общества, регулирующим проведение общего собрания, не определена дата получения предложения, направленного электрической связью, электронной почтой или иным способом, то использовать такие способы направления требования не рекомендуется. Имейте в виду, что в случае спора относительно момента получения требования бремя доказывания будет возложено на инициатора проведения общего собрания.

1.2.2. Рассмотрение предложения о включении дополнительного вопроса в повестку дня внеочередного общего собрания ООО, созываемого в форме совместного присутствия

основные применимые нормы:

— п. 2 ст. 36 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Орган, в компетенции которого согласно уставу общества находятся вопросы подготовки, созыва и проведения общего собрания, после получения предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня собрания обязан рассмотреть данное предложение и принять решение о включении (об отказе во включении) дополнительных вопросов в повестку дня (п. 2 ст. 36 Закона об ООО).

Рассмотрение указанного предложения состоит из двух этапов.

На первом этапе устанавливается:

— соблюден ли порядок предъявления (направления) предложения, предусмотренный уставом или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общих собраний;

— относится ли вопрос, предложенный к рассмотрению на внеочередном общем собрании участников общества к компетенции общего собрания участников общества.

На втором этапе принимается решение о включении (об отказе во включении) дополнительных вопросов в повестку дня.

Порядок принятия указанного решения аналогичен порядку принятия решения по результатам рассмотрения требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 1, п. 1.2.3

1.3. Внесение участниками ООО дополнительных вопросов в повестку дня на общем собрании участников

основные применимые нормы:

— п. 2 ст. 35, п. 7 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Дополнительные вопросы в повестку дня общего собрания могут быть внесены после избрания председателя собрания и перед утверждением повестки дня при условии присутствия на общем собрании всех участников ООО.

Порядок внесения дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания участников ООО

1. Участник ООО, требующий включить в повестку дня дополнительные вопросы, должен обратиться с данным требованием к председательствующему на общем собрании. При этом формулировка вопроса должна быть точной.

2. Председательствующий на общем собрании рассматривает данное требование. При отсутствии оснований для отказа в удовлетворении данного требования он принимает решение о включении дополнительных вопросов в повестку дня. Данное решение должно быть отражено в протоколе общего собрания участников ООО.

Перечень оснований для отказа во включении дополнительных вопросов в повестку дня (п. 2 ст. 35 Закона об ООО):

— вопрос не относится к компетенции общего собрания участников ООО;

— вопрос не соответствует требованиям федеральных законов.

1.4. Обращение к ООО с просьбой о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале третьему лицу

основные применимые нормы:

— п. п. 2, 4 ст. 157.1, п. 2 ст. 166, ст. ст. 168, 173.1 ГК РФ;

— п. 1 ст. 22, п. 2 ст. 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Участник общества, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания вправе передать в залог принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества третьему лицу (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).

Общее собрание участников должно сообщить лицу, подавшему соответствующий запрос, либо иному заинтересованному лицу о своем согласии или об отказе в нем в разумный срок после получения обращения (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ).

Следует отметить, что молчание не считается согласием на совершение сделки, за исключением предусмотренных законом случаев (п. 4 ст. 157.1 ГК РФ).

По общему правилу сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если закон не предусматривает применения других, не связанных с ее недействительностью последствий нарушения. В случае когда такая сделка посягает на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, она является ничтожной, если из закона не следует, что эта сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с ее недействительностью (ст. 168 ГК РФ).

Залог доли (части доли) без согласия общего собрания является оспоримой сделкой. Она может быть признана недействительной по иску одной из сторон данной сделки, лица, уполномоченного давать согласие на ее совершение, или иных лиц, указанных в законе, если доказано, что другая сторона на момент совершения сделки знала или должна была знать об отсутствии необходимого согласия (п. 2 ст. 166, абз. 1 п. 1, п. 2 ст. 173.1 ГК РФ).

Иные последствия отсутствия необходимого согласия на совершение такой сделки могут быть установлены законом или в предусмотренных им случаях соглашением с лицом, чье согласие требуется на совершение сделки (п. 1 ст. 173.1 ГК РФ).

В соответствии с п. 3 ст. 173.1 ГК РФ лицо, давшее необходимое в силу закона согласие на совершение оспоримой сделки, не вправе оспаривать ее по основанию, о котором это лицо знало или должно было знать в момент выражения согласия.

Внеочередное общее собрание созывается в том числе по требованию участников общества. Право требовать проведения такого собрания имеют только участники или участник, обладающие в совокупности не менее 1/10 общего числа голосов участников общества (п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

Из буквального толкования п. 2 ст. 35 Закона об ООО следует, что требовать созыва внеочередного общего собрания могут участники ООО, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Один участник ООО, пусть и обладающий не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, не вправе требовать созыва собрания.

Однако анализ судебной практики свидетельствует об обратном. Участник ООО, обладающий не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, вправе требовать созыва собрания.

Подробнее см.: Постановление ФАС Уральского округа от 25.08.2005 N Ф09-2663/05-С5 по делу N А34-7974/04, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.12.2009 по делу N А45-2333/2009, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.02.2011 по делу N А42-393/2010, Постановление ФАС Уральского округа от 09.10.2007 N Ф09-8253/07-С4 по делу N А50-3745/2007-Г13.

Кроме того, Конституционный Суд РФ установил, что положения п. 2 ст. 35 Закона об ООО не противоречит Конституции РФ. Эта позиция основана на Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999. В п. 17 этого постановления указано, что, поскольку в силу ст. 10 Закона об ООО решающим обстоятельством, дающим право на обращение в суд с заявлением об исключении участника из общества, является размер доли в уставном капитале общества, правом на обращение в суд с таким требованием обладают не только несколько участников, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества, но и один из них при условии, что его доля в уставном капитале составляет десять процентов и более.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью

Если участник общества обладает менее 1/10 голосов и не нашел поддержки у других участников, он может обратиться в общество с просьбой о проведении внеочередного общего собрания участников с повесткой дня о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу.

Законом об ООО не предусмотрен порядок получения и рассмотрения подобных обращений участников. Поэтому есть риск того, что обращение участника общества останется без рассмотрения.

Несмотря на это, участник может внести предложение о включении в повестку дня общего собрания общества дополнительного вопроса о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале третьему лицу в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 36 Закона об ООО.

1.4.1. Принятие решения о проведении общего собрания участников органом, в компетенции которого согласно уставу общества находится вопрос созыва, подготовки и проведения общих собраний участников

основные применимые нормы:

— ст. ст. 12, 32, 33, 35 — 38 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

— п. 2.9 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н (далее — Положение N 12-6/пз-н);

— п. п. 1, 1.1.1, 1.1.2, 2, 6, 8, пп. 5, 7 п. 10, п. 11, абз. 2 п. 21 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее — Кодекс корпоративного управления).

примечание. Согласно абз. 6 п. 4 введения к Кодексу корпоративного управления положения данного документа могут применять, в частности, общества с ограниченной ответственностью. При изложении соответствующих норм в настоящем Путеводителе информация приводится с учетом специфики ООО.

Законом об ООО установлено, что внеочередное общее собрание участников может быть созвано органом, в компетенции которого согласно уставу общества находится вопрос подготовки, созыва и проведения таких собраний, по собственной инициативе.

Органы, в компетенции которых может находиться вопрос подготовки, созыва и проведения общего собрания участников ООО

Такими органами являются:

— исполнительный орган (абз. 1 п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

— совет директоров (наблюдательный совет) (пп. 10 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО).

1. Если вопрос о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу планируется рассмотреть в рамках очередного общего собрания, порядок принятия решения о проведении собрания по данному вопросу аналогичен порядку принятия решения о проведении очередного общего собрания.

Подробнее см.: Порядок проведения очередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 1, п. 1.1

2. Если вопрос о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу планируется рассмотреть в рамках внеочередного общего собрания, порядок принятия решения о проведении собрания по данному вопросу соответствует порядку принятия решения о проведении внеочередного общего собрания.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 1

Содержание решения о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

1. Дата, место и время проведения собрания (если собрание проводится в форме заочного голосования, указывается только дата).

При выборе даты проведения собрания необходимо соблюсти 30-дневный срок для направления соответствующего уведомления участникам.

Время проведения собрания необходимо определять с учетом интересов участников.

Общее собрание проводится в поселении (городе, поселке, селе), являющемся местом нахождения общества, если иное место его проведения не установлено уставом (п. 2.9 Положения N 12-6/пз-н).

Если в уставе предусмотрено проведение общего собрания участников в месте, отличном от места нахождения общества, рекомендуется учитывать интересы участников и их возможность лично принять участие в собрании (абз. 2 п. 21 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Общее собрание участников общества с ограниченное ответственностью

2. Форма собрания (совместное присутствие или заочное голосование (опросным путем)).

Общее собрание участников ООО может быть проведено в форме совместного присутствия или в форме заочного голосования (опросным путем).

В соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 12 Закона об ООО устав общества должен содержать в том числе сведения о порядке принятия решений органами общества. В связи с этим возможность проведения внеочередного собрания участников ООО в форме заочного голосования должна быть предусмотрена в уставе общества.

Кроме того, согласно п. 3 ст. 38 Закона об ООО внутренним документом общества должен регулироваться порядок проведения заочного голосования. Этот порядок должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования с необходимой информацией и материалами, возможность внесения предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

3. Повестка дня собрания.

Вопрос 1. О даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу.

При подготовке повестки дня рекомендуется указывать, кем был предложен соответствующий вопрос (п. 8 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

4. Порядок уведомления участников ООО о созываемом собрании.

О порядке уведомления участников о проведении собрания см. п. 1.1 Путеводителя «Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью» (раздел «Содержание решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью»)

5. Почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени; дата окончания их приема (в случае проведения собрания в форме заочного голосования).

6. Информация (материалы), подлежащая представлению участникам ООО.

К такой информации относятся:

— сведения о залогодержателе;

— проект договора залога доли (части доли);

— иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Рекомендуется дополнительно предоставлять участникам следующее (пп. 2, 10 п. 10 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления):

— сведения о позиции совета директоров (наблюдательного совета) относительно повестки дня общего собрания и об особых мнениях членов совета директоров (наблюдательного совета) по каждому вопросу повестки дня;

— сведения о корпоративных действиях, повлекших ухудшение дивидендных прав акционеров и (или) размывание их долей, а также о судебных решениях, которыми установлены факты получения акционерами за счет общества иных доходов, кроме дивидендов и ликвидационной стоимости.

Перечень информации, предоставляемой участникам ООО, может быть расширен (п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

Порядок и способы предоставления информации и материалов

Информация и материалы в течение 30 дней до проведения общего собрания участников общества (если уставом общества не установлен более короткий срок) должны быть предоставлены всем участникам для ознакомления в помещении исполнительного органа общества (п. п. 3, 4 ст. 36 Закона об ООО). По требованию участника общество обязано предоставить копии указанных документов. Плата, взимаемая за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление (абз. 3 п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

Если порядок и способы получения информации не определены уставом, она должна быть направлена вместе с уведомлением о созыве общего собрания (абз. 2 п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

Рекомендуется не отказывать участнику в ознакомлении с материалами, если, несмотря на опечатки и иные несущественные недостатки, требование участника в целом позволяет определить его волю и подтвердить его право на ознакомление с данными материалами. При наличии существенных недостатков целесообразно незамедлительно сообщить о них участнику, чтобы он мог своевременно устранить эти недостатки (п. 11 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

Кроме того, рекомендуется размещать материалы на сайте общества в сети Интернет (п. 6 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

Непредоставление участнику информации и материалов, необходимых для подготовки к общему собранию, признается существенным нарушением.

См. подтверждающую судебную практику

7. Форма и текст бюллетеня для голосования (при голосовании бюллетенями).

1.5. Залог доли в уставном капитале ООО на основании закона (заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО в кредит и рассрочку)

основные применимые нормы:

— п. 1 ст. 334.1, п. 5 ст. 488, п. 1 ст. 489 ГК РФ;

— п. 14 ст. 21, ст. 22 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

— Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона «Об общества с ограниченной ответственностью», подготовленные Федеральной нотариальной палатой (далее — Рекомендации).

В соответствии с п. 1 ст. 334.1 ГК РФ в установленных законом случаях залог возникает в том числе и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств.

Залог доли общества в силу закона возникает при ее продаже в кредит. Договором о продаже товара в кредит может быть предусмотрена оплата товара в рассрочку (п. 1 ст. 489 ГК РФ). Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, то с момента передачи товара покупателю и до оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара (п. 5 ст. 488 ГК РФ). Таким образом, доля общества признается находящейся в залоге у продавца до ее полной оплаты покупателем.

Если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, такая доля (часть доли) переходит к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписываемом участником общества, отчуждающим долю (часть доли), указываются такие обременения (п. 14 ст. 21 Закона об ООО).

Более подробную информацию о подаче заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ в связи с отчуждением доли см.: Порядок заключения сделки по отчуждению доли третьему лицу, этап 5, п. 5.1

Федеральная нотариальная палата в Рекомендациях установила отсутствие необходимости применять ст. 22 Закона об ООО при возникновении залога доли в силу закона. При этом палата руководствовалась тем, что возникновение указанного залога предопределено положениями закона, установившими обременение для правообладателя доли, а также условиями договора продажи доли общества в кредит и не зависит от волеизъявления участников общества.

Вместе с тем законодательством РФ не предусмотрено иного механизма погашения записи в ЕГРЮЛ об обременении доли, кроме как установленного ст. 22 Закона об ООО. По вопросу о процедуре погашения указанной записи см. этап 6 данного Путеводителя.

ЭТАП 2. СОЗЫВ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ ООО ПО ВОПРОСУ О ДАЧЕ СОГЛАСИЯ НА ПЕРЕДАЧУ В ЗАЛОГ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА ТРЕТЬЕМУ ЛИЦУ

2.1. Направление сообщения о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

основные применимые нормы:

— ст. ст. 12, 35 — 38 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

— п. 2.9 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н (далее — Положение N 12-6/пз-н);

— п. п. 1.1.1, 1.1.2, 2, 4 — 6, 8, пп. 5, 7 п. 10, п. 11, абз. 2 п. 21 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее — Кодекс корпоративного управления).

примечание. Согласно абз. 6 п. 4 введения к Кодексу корпоративного управления положения данного документа могут применять, в частности, общества с ограниченной ответственностью. При изложении соответствующих норм в настоящем Путеводителе информация приводится с учетом специфики ООО.

Органы или лица, созывающие внеочередное общее собрание участников ООО, обязаны уведомить об этом каждого участника общества (ст. 36 Закона об ООО). Уведомление участников осуществляется в порядке, установленном ст. 36 Закона об ООО. Собрание, созванное с нарушением данного порядка, является правомочным, только если в нем приняли участие все участники ООО.

Срок направления уведомления о созыве внеочередного общего собрания участников ООО по вопросу о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу

Срок направления такого уведомления составляет 30 дней до даты проведения собрания (п. 1 ст. 36 Закона об ООО).

Порядок уведомления участников о созываемом внеочередном общем собрании участников ООО по вопросу о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу

Аналогичен порядку направления сообщения о проведении внеочередного общего собрания участников ООО.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 2, п. 2.1

Содержание уведомления о созыве внеочередного общего собрания участников

1. Дата, время и место проведения общего собрания.

О порядке определения даты, времени и места проведения общего собрания см. п. 1.1 Путеводителя «Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью» (раздел «Содержание решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью»)

2. Форма проведения собрания (совместное присутствие или заочное голосование (опросным путем)).

В соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 12 Закона об ООО устав общества должен содержать сведения о порядке принятия решений органами общества. В связи с этим возможность проведения внеочередного собрания участников ООО в форме заочного голосования должна быть предусмотрена в уставе общества.

Согласно п. 3 ст. 38 Закона об ООО внутренним документом общества должен регулироваться порядок проведения заочного голосования. Этот порядок должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования с необходимой информацией и материалами, возможность внесения предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Орган, в компетенции которого согласно уставу ООО находится вопрос подготовки, созыва и проведения общего собрания участников, не вправе изменять форму проведения такого собрания, предложенную лицами или органами, требующими его проведения, в случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников на основании соответствующего требования (п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

3. Предлагаемая повестка дня.

Вопрос 1. О даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу.

При подготовке повестки дня рекомендуется указывать, кем был предложен соответствующий вопрос (п. 8 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

4. Информация (материалы), подлежащие представлению участникам ООО.

К такой информации относится:

— сведения о залогодержателе;

— проект договора залога доли (части доли);

— иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Рекомендуется дополнительно предоставлять участникам следующее (пп. 2, 10 п. 10 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления):

— сведения о позиции совета директоров (наблюдательного совета) относительно повестки дня общего собрания и об особых мнениях членов совета директоров (наблюдательного совета) по каждому вопросу повестки дня;

— сведения о корпоративных действиях, повлекших ухудшение дивидендных прав акционеров и (или) размывание их долей, а также о судебных решениях, которыми установлены факты получения акционерами за счет общества иных доходов, кроме дивидендов и ликвидационной стоимости.

Перечень информации, предоставляемой участникам ООО, может быть расширен (п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

Порядок и способы предоставления информации и материалов

Информация и материалы в течение 30 дней до проведения общего собрания участников общества (если уставом общества не установлен более короткий срок) должны быть предоставлены всем участникам для ознакомления в помещении исполнительного органа общества (п. п. 3, 4 ст. 36 Закона об ООО). По требованию участника общество обязано предоставить копии указанных документов. Плата, взимаемая за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление (абз. 3 п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

Если порядок и способы получения информации не определены уставом, она должна быть направлена вместе с уведомлением о созыве общего собрания (абз. 2 п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

Рекомендуется не отказывать участнику в ознакомлении с материалами, если, несмотря на опечатки и иные несущественные недостатки, требование участника в целом позволяет определить его волю и подтвердить его право на ознакомление с данными материалами. При наличии существенных недостатков целесообразно незамедлительно сообщить о них участнику, чтобы он мог своевременно устранить эти недостатки (п. 11 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

Кроме того, рекомендуется размещать материалы на сайте общества в сети Интернет (п. 6 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления).

Непредоставление участнику информации и материалов, необходимых для подготовки к общему собранию, признается существенным нарушением.

См. подтверждающую судебную практику

Если порядок и способ получения информации (материалов), подлежащей представлению участникам ООО, не определены уставом, данная информация (материалы) направляется участникам вместе с уведомлением о созыве общего собрания (абз. 2 п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

ЭТАП 3. ПРОВЕДЕНИЕ ВНЕОЧЕРЕДНОГО ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА ПО ВОПРОСУ О ДАЧЕ СОГЛАСИЯ НА ПЕРЕДАЧУ В ЗАЛОГ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА ТРЕТЬЕМУ ЛИЦУ

3.1. Регистрация участников общего собрания

основные применимые нормы:

— ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

— п. п. 17, 18 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее — Кодекс корпоративного управления).

примечание. Согласно абз. 6 п. 4 введения к Кодексу корпоративного управления положения данного документа могут применять, в частности, общества с ограниченной ответственностью. При изложении соответствующих норм в настоящем Путеводителе информация приводится с учетом специфики ООО.

Аналогичен порядку проведения регистрации участников, прибывших на внеочередное общее собрание.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 5, п. 5.1

3.2. Открытие общего собрания по вопросу о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО третьему лицу, выборы председательствующего и организация ведения протокола

основные применимые нормы:

— пп. 10 п. 2.1 ст. 32, п. п. 3, 6 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Порядок открытия собрания, выбора председательствующего и организации ведения протокола

Аналогичен порядку открытия общего собрания участников, выборам председательствующего и организации ведения протокола в рамках внеочередного общего собрания.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 5, п. 5.2

3.3. Утверждение повестки дня общего собрания по вопросу о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО третьему лицу

основные применимые нормы:

— п. 7 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Порядок утверждения повестки дня

Аналогичен порядку утверждения повестки дня внеочередного общего собрания участников ООО.

Подробнее см.: Порядок проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, этап 5, п. 5.4

3.4. Принятие общим собранием решений по вопросам повестки дня

основные применимые нормы:

— п. 1 ст. 22, п. п. 7 — 10 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО);

— ч. 2 ст. 62 ГК РФ;

— п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее — Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996);

— п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 84 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее — информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 84).

— п. п. 21, 22 гл. I ч. «Б» Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее — Кодекс корпоративного управления).

примечание. Согласно абз. 6 п. 4 введения к Кодексу корпоративного управления положения данного документа могут применять, в частности, общества с ограниченной ответственностью. При изложении соответствующих норм в настоящем Путеводителе информация приводится с учетом специфики ООО.

После утверждения повестки дня общего собрания председательствующий выносит на обсуждение участников вопрос о принятии решения по каждому вопросу повестки. Перед голосованием возможно обсуждение каждого вопроса повестки дня. В протоколе должны быть отражены сведения о выступавших, а также информация о содержании их выступлений.

Решение принимается общим собранием путем голосования «за» или «против». Решение считается принятым, если за его принятие отдано необходимое в соответствие с Законом об ООО количество голосов.

При принятии решения о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу повестка дня общего собрания участников ООО выглядит следующим образом:

Вопрос 1. О даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу.

Решение общего собрания о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).

Принятие решение по вопросу о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу:

— дать согласие на залог доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «__», принадлежащих участнику общества (Ф.И.О., паспортные данные или наименование и ОГРН), третьему лицу (Ф.И.О., паспортные данные или наименование и ОГРН).