Предварительный договор продажи доли в уставном капитале ооо

Содержание:

Планируется создание ООО. Учитывая то, что согласно законодательству предварительный договор заключается в той же форме, что и основной договор, предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО подлежит нотариальному удостоверению, в котором должен быть идентифицирован предмет договора (т.е. должно быть идентифицировано ООО, подлежащее созданию). В обычной практике ООО идентифицируют путем указания ОГРН, ИНН, адреса места нахождения, что невозможно в ситуации, когда ООО юридически не существует. Идентификация ООО, подлежащего созданию, возможна путем указания в предварительном договоре купли-продажи на единственного участника вновь создаваемого ООО, а также на то, каким составом активов/лицензий создаваемое ООО должно обладать, т.е. идентификация возможна, но по иным признакам, чем в обычной практике. Насколько конструкция предварительного договора купли-продажи юридически возможна/корректна (допускается судебной практикой) в отношении общества, которое на момент заключения указанного договора не создано (на момент подписания предварительного договора ООО не существует)?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Предварительный договор об отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, которое еще не создано, не противоречит закону.

Обоснование позиции:
Граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон, свобода которых ограничивается лишь необходимостью соблюдения требования о соответствии договора обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения (п. 2 ст. 1, п.п. 1, 2, 4 ст. 421, ст. 422 ГК РФ).
По смыслу п. 1 ст. 66, п. 1 ст. 67 ГК РФ, ст.ст. 8, 14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) доля в уставном капитале ООО представляет собой способ закрепления за лицом определенного объема имущественных и неимущественных прав и обязанностей участника такого общества. Применительно к категориям объектов гражданских прав, приведенных в ст. 128 ГК РФ, доля в уставном капитале ООО относится к понятию «иное имущество» (смотрите также постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2014 г. N 3640/14).
Переход доли в уставном капитале ООО к одному или нескольким участникам этого общества либо к третьим лицам допускается на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей, предусмотренных ГК РФ и Законом об ООО. Продажа либо отчуждение иным образом доли в уставном капитале ООО третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества (п.п. 1, 2 ст. 21 Закона об ООО, п.п. 1, 2 ст. 93 ГК РФ).
Ни Гражданский кодекс РФ, ни Закон об ООО не содержат положений, прямо регулирующих отношения, возникающие при отчуждении доли в уставном капитале ООО.
Поскольку в результате уступки доли в ООО происходит замена стороны в корпоративном правоотношении, ранее юридической литературе и правоприменительной практике было распространено мнение, что на отчуждения доли в ООО, распространяются правила цессии. В настоящее время в судебной практике широко распространен подход, согласно которому доля участника в уставном капитале общества рассматривается как имущественное право, а к правоотношениям по его отчуждению, руководствуясь п. 4 ст. 454 ГК РФ, применяются нормы параграфа 1 главы 30 ГК РФ о купле-продаже (смотрите, например, постановления Арбитражного суда Московского округа от 22.01.2015 N Ф05-14449/14 по делу N А40-33044/2014, Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2015 N 09АП-47039/15, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 N 19АП-3078/15).
Положения ГК РФ предусматривают возможность как купли-продажи еще несуществующей вещи — товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем (п. 2 ст. 455 ГК РФ), так и совершения уступки будущего требования (ст. 388.1 ГК РФ).
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). Предварительный договор относится к организационным видам договоров, его предметом является только обязательство сторон по поводу заключения будущего договора. В п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59 указано, что использование юридической конструкции предварительного договора передачи имущества имеет своей целью юридически связать стороны еще до того, как у контрагента появится право на необходимую для исполнения вещь, с тем, чтобы в установленный им срок восполнить отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора.
То, что лицо, ввиду невозможности или недобросовестности, может и не исполнить свое обязательство по предварительному договору о заключении основного договора (не станет в установленный срок собственником вещи, подлежащей передаче, или, став им, уклонится от заключения основного договора), в принципе не может рассматриваться в качестве основания для признания предварительного договора недействительным, поскольку подобные обстоятельства могут иметь место на стадии исполнения, но никак не заключения предварительного договора. В свою очередь, контрагент может в судебном порядке потребовать либо взыскания убытков, причиненных незаключением основного договора, либо принудительного заключения договора.
Принимая во внимание эти разъяснения, руководствуясь принципом свободы договора, учитывая, что гражданское законодательство не содержит норм, запрещающих заключение предварительных договоров об отчуждении доли ООО, которое еще не создано, можно сделать вывод, что такой договор не противоречит закону, однако при его заключении стороны должны учитывать следующее.
Если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, в соответствии с которым они обязуются заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества или существенную ее часть, суды должны квалифицировать его как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате (п. 8 Постановления N 54, постановления АС Северо-Кавказского округа от 06.06.2016 N Ф08-2673/16, АС Северо-Западного округа от 06.06.2016 N Ф07-745/16, АС Московского округа от 03.06.2016 N Ф05-7296/16).
В судебной практике есть примеры решений, в которых суд указал, что не является предварительным договором по смыслу ст. 429 ГК РФ названный сторонами предварительным договор купли-продажи акций еще не созданного общества, в котором предусмотрена обязанность покупателя при заключении предварительного договора уплатить деньги, которые будут засчитаны в счет уплаты цены акций по договору купли-продажи акций (смотрите, например, Апелляционное определение СК по гражданским делам Ставропольского краевого суда от 05.04.2016 г. по делу N 33-2502/2016). Таким образом, во избежании квалификации предварительного договора об отчуждении доли в уставном капитале как, например, договора купли-продажи доли с условием о предварительной оплате, такой договор не должен содержать условие об оплате приобретаемой по основному договору доли.
Согласно п. 3 ст. 429 ГК РФ предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора.
В п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54 указано, что индивидуализация предмета договора купли-продажи будущей недвижимой вещи может быть осуществлена путем указания не кадастрового номера, а иных сведений, позволяющих установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, таких как местонахождение возводимой недвижимости, ориентировочная площадь будущего здания или помещения, иные характеристики, свойства недвижимости, определённые, в частности, в соответствии с проектной документацией. В случае если в тексте договора купли-продажи недвижимой вещи недостаточно данных для индивидуализации проданного объекта недвижимости, то такой договор не может быть признан незаключенным лишь на этом основании, если объект надлежащим образом индивидуализирован, например, в акте приёма-передачи, составленном сторонами во исполнение заключённого ими договора.
По нашему мнению, приведенными разъяснениями можно руководствоваться при описании в предварительном договоре предмета будущего договора купли-продажи доли еще несозданного общества, а именно в отсутствие данных о государственной регистрации ООО, о продаже доли которого договариваются стороны, в предварительном договоре необходимо как можно более подробно указать иные сведения, идентифицирующие общество (например фирменное наименование, местонахождение, виды деятельности, размер уставного капитала, способ его формирования, данные об участниках и т.д.), и, собственно, предмет купли-продажи (размер долей в уставном капитале, его владельцев). В случае, если указанных в предварительном договоре данных будет недостаточно для идентификации предмета договора, а также его условий, существует риск признания такого договора незаключенным (смотрите, например, определение СК по гражданским делам Московского областного суда по делу N 33-766/2010).
Также необходимо иметь в виду, что предварительный договор об отчуждении доли в уставном капитале ООО, заключаемый участником общества с третьим лицом, должен быть нотариально удостоверен. Несоблюдение обязательной нотариальной формы предварительного договора сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества влечет за собой его недействительность, такая сделка является ничтожной (п.п. 2, 3 ст. 163 ГК РФ, п. 11 ст. 21 Закона об ООО)*(1).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Аносова Юлия

Ответ прошел контроль качества

11 ноября 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————
*(1) По этому вопросу также рекомендуем ознакомиться с материалом, размещенным в системе Гарант: Вопрос: Должен ли быть нотариально удостоверен предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО, заключаемый участником общества с третьим лицом? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2013 г.).

Предварительный договор купли-продажи доли (части доли) в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью

ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР N _____ купли-продажи доли (части доли) в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью «_________________________»

_________________________________________________________ (дата (число, месяц, год) прописью)

Гражданин Российской Федерации _________________________, _________ года рождения, паспорт __________________, выдан _______________________, код подразделения _________, зарегистрированн___ по адресу: ____________________, именуем___ в дальнейшем «Сторона-1», с одной стороны, и гражданин Российской Федерации _________________________, _________ года рождения, паспорт __________________, выдан _______________________, код подразделения _________, зарегистрированн___ по адресу: ____________________, именуем___ в дальнейшем «Сторона-2», с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Стороны обязуются заключить в будущем договор купли-продажи доли (части доли) в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью «________________» (далее по тексту — «Основной договор»), по которому Сторона-1 будет выступать Продавцом, а Сторона-2 — Покупателем доли (части доли) в уставном капитале ООО «_________________» (зарегистрировано «___»_________ ____ г., ________________, ОГРН ________________, ИНН: ________________, адрес местонахождения: _____________________________) (далее по тексту — «Общество»), номинальной стоимостью _____ (__________) рублей, что составляет _____% уставного капитала ООО «_________________» (далее по тексту — «Доля») .

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Условие о предмете договора является существенным условием договора (п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ).

1.2. Полномочия Стороны-1 на распоряжение указанной в п. 1.1 Долей подтверждаются:

— нотариально удостоверенным договором, на основании которого Доля ранее была приобретена Стороной-1;

— выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности Стороне-1 Доли в уставном капитале Общества и ее размере.

1.3. Основной договор Стороны обязуются заключить в срок до «___»_________ ____ г. .

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 Гражданского кодекса РФ).

1.4. Доля передается Стороной-1 Стороне-2 на условиях, предусмотренных п. 2 настоящего Договора .

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 Гражданского кодекса РФ).

2. УСЛОВИЯ ПЕРЕХОДА ДОЛИ

Наряду с условием о предмете договора, а также условиями, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, существенными условиями договора являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ). Таким образом, стороны вправе определить для себя любое условие в качестве существенного, при несогласованности которого договор не может считаться заключенным.

2.1. По Основному договору Сторона-1 обязуется передать Стороне-2 Долю (часть Доли) в уставном капитале Общества номинальной стоимостью _____ (__________) рублей, что составляет ____% уставного капитала Общества.

2.2. Стоимость Доли Стороны определяют в размере _____ (__________) рублей.

2.3. Стоимость Доли, установленная п. 2.2 настоящего Договора, уплачивается Стороной-2 в течение _____ дней с даты заключения Основного договора.

2.4. Оплата производится наличными денежными средствами. В подтверждение получения денежных средств Сторона-1 выдает Стороне-2 расписку.

2.5. Сторона-1 гарантирует, что на момент заключения настоящего Договора отчуждаемая Доля в уставном капитале Общества оплачена полностью, не продана, не заложена, в споре и под арестом не состоит, не имеет каких-либо обременений.

2.6. Сторона-1 гарантирует, что устав Общества не содержит запрета на отчуждение участником Общества принадлежащей ему Доли третьим лицам, требования о получении согласия участников Общества или Общества на отчуждение Доли третьим лицам.

2.7. Сторона-1 гарантирует, что ею был соблюден порядок уведомления Общества и участников Общества о намерении Стороны-1 реализовать Долю, и в установленном порядке получены отказы всех участников Общества и Общества от использования своего преимущественного права на приобретение Доли (если Уставом предусмотрено преимущественное право Общества).

2.8. Сторона-1 обязуется в течение _____ дней с момента подписания Основного договора письменно уведомить Общество о состоявшейся продаже Доли в уставном капитале Общества с представлением доказательств такой сделки.

2.9. Доля переходит к Покупателю с момента нотариального удостоверения Основного договора.

3. ПОРЯДОК РЕАЛИЗАЦИИ НАМЕРЕНИЙ СТОРОН

3.1. С момента заключения настоящего Договора до даты заключения Основного договора, указанной в п. 1.3 настоящего Договора, Сторона-1 обязуется не совершать с другими лицами сделок в отношении указанной Доли.

3.2. В случае если одна из Сторон будет уклоняться от заключения Основного договора, вторая Сторона вправе обратиться в установленном порядке в суд с требованием о понуждении заключить Основной договор.

4. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

4.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства Российской Федерации.

4.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов они решаются в суде в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

5.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты его подписания Сторонами и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств по нему в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации.

5.2. Настоящий Договор может быть расторгнут досрочно по письменному соглашению Сторон.

5.3. Односторонний отказ от исполнения обязательств по настоящему Договору не допускается.

5.4. Настоящий Договор подлежит нотариальному заверению.

5.5. Любые изменения и дополнения к настоящему Договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями Сторон и нотариально удостоверены.

5.6. Настоящий Договор составлен в трех экземплярах, по одному для Продавца и Покупателя, а третий хранится в делах нотариуса _______________, по адресу: ________________________________.

5.7. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны будут руководствоваться действующим законодательством Российской Федерации.

Предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО

Участник общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ)).

Особый порядок отчуждения участником доли в уставном капитале ООО третьим лицам предусмотрен Законом № 14-ФЗ.

В соответствии с п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ участники общества обладают преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества, намеренного продать долю третьему лицу, пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли, а также уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества.

Согласно п. 5 ст. 21 Закона № 14-ФЗ участник, намеренный продать долю в уставном капитале ООО третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников общества и само общество в письменной форме путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.

Договор купли-продажи доли подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой ничтожность этого договора (п. 11 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Предметом предварительного договора является заключение в будущем договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора (ст. 429 ГК РФ).

Запрет заключения предварительного договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО законодательством не предусмотрен. Поскольку Законом № 14-ФЗ предусмотрено обязательное условие удостоверения основного договора, данный договор также должен быть нотариально удостоверен.

Предварительный договор купли продажи доли в уставном капитале

Настоящим договором стороны обязуются заключить в будущем договор купли продажи доли в уставном капитале организации основные условия которого определяются в настоящем предварительном договоре. Одна из сторон обязуется передать другой стороне долю в уставном капитале.

ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР N _____
купли-продажи доли в уставном капитале
ООО «________»

____________________________________________________________
(дата (число, месяц, год) прописью)

Гр. ___________________, ________ года рождения, пол мужской, паспорт: ____________, выдан __________ г. ПВО ОВД __________ района города ________, код подразделения _________, зарегистрирован по адресу: __________________________, именуемый в дальнейшем «_________», с одной стороны, и гр. ____________________, _________ года рождения, пол мужской, паспорт: ________, выдан «___» ________ г. ______________ ГОМ __________ района __________ области, код подразделения ________, зарегистрирован по адресу: ________________________, именуемый в дальнейшем «Сторона-2», с другой стороны, а вместе именуемые «Стороны», по результатам проведенных переговоров заключили настоящий предварительный договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА

1.1. Стороны обязуются заключить в будущем договор купли-продажи доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью «_______» (далее — «основной договор»), основные условия которого определяются в настоящем предварительном договоре, в котором Сторона-1 будет выступать Продавцом, а Сторона-2 — Покупателем указанной доли.
1.2. Сторона-1 обязуется передать по основному договору в собственность Стороне-2 долю в уставном капитале ООО «_________» (зарегистрировано «__»_________ ____ г., ______________, ОГРН _____, ИНН: _________, адрес местонахождения: __________________________), номинальной стоимостью ________ рублей, что составляет ___ % уставного капитала ООО «_______» (далее — доля).
1.3. Полномочия Стороны-1 на распоряжение указанной в п. 1.2 доли подтверждаются:
— нотариально удостоверенным договором, на основании которого доля ранее была приобретена Стороной-1;
— выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности Стороне-1 доли в уставном капитале общества и ее размере.
1.4. Сторона-1 гарантирует, что на момент заключения настоящего договора отчуждаемая доля в уставном капитале ООО «________» оплачена полностью, не продана, не заложена, в споре и под арестом не состоит, не имеет каких-либо обременений.
1.5. Сторона-1 гарантирует, что устав ООО «_________ не содержит запрета на отчуждение участником общества принадлежащей ему доли (части доли) третьим лицам, требования о получении согласия участников Общества или Общества на отчуждение доли (части доли) третьим лицам.
1.6. Сторона-1 гарантирует, что ею был соблюден порядок уведомления Общества и участников Общества о намерении Стороны-1 реализовать долю, и в установленном порядке получены отказы всех участников Общества и Общества от использования своего преимущественного права на приобретение доли .
1.7. Сторона-1 обязуется в течение ____ дней с момента подписания основного договора письменно уведомить ООО «__________» о состоявшейся продаже доли в уставном капитале Общества с представлением доказательств такой сделки (копии нотариально удостоверенного договора).
1.8. Доля переходит к Покупателю с момента нотариального удостоверения основного договора.

2. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ СТОРОН

2.1. Цена доли составляет сумму в размере _________ рублей.
2.2. Оплата будет производиться единовременно в течение ____ (__________) дней после заключения основного договора.
2.3. Оплата производится наличными денежными средствами. В подтверждение получения денег Сторона-1 выдает Стороне-2 расписку.

3. СРОКИ РЕАЛИЗАЦИИ НАМЕРЕНИЙ СТОРОН

3.1. Настоящий договор является предварительным и содержит основные условия договора купли-продажи доли (основного договора), который будет заключен в последующем.
3.2. Стороны обязуются заключить основной договор в течение пяти лет с момента подписания настоящего договора.
С момента заключения настоящего договора Сторона-1 обязуется не совершать с другими лицами сделок в отношении указанной в п. 1.2 настоящего договора доли.
3.3. В случае если одна из Сторон будет уклоняться от заключения основного договора, вторая Сторона вправе обратиться в установленном порядке в суд с требованием о понуждении заключить основной договор.

4. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

4.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства РФ и обычаев делового оборота.
4.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов они решаются в суде в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

5.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств по нему в соответствии с нормами действующего законодательства РФ.
5.2. Настоящий договор может быть расторгнут досрочно по письменному соглашению Сторон.
5.3. Односторонний отказ от исполнения обязательств по настоящему договору не допускается.
5.4. Настоящий договор подлежит нотариальному заверению.
5.5. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями Сторон и нотариально заверены.
5.6. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, по одному для Продавца и Покупателя, а третий хранится в делах нотариуса ________, по адресу: __________________________.
5.7. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, Стороны будут руководствоваться действующим законодательством РФ.

6. РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Сторона-1: __________________,
паспорт: серии ____, № _________, выдан ____________ г. ПВО ОВД ____________ района города ________ код подразделения: _________;
зарегистрирован по адресу: _________________________.

Сторона-2: ______________________,
паспорт: серии _____, № _________, выдан _____________ г. ___________ ГОМ ____________ района ___________ области код подразделения _________;
зарегистрирован по адресу: ___________________________.

______________/____________/ ______________/___________/
(подпись) (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.)

Настоящий договор удостоверен мной, ________________________, нотариусом ___________________.
Договор подписан сторонами в моем присутствии. Личность подписавших договор установлена, их дееспособность, а также полномочия Стороны-1 на распоряжение долей или части доли проверена.

Зарегистрировано в реестре за N ______
Взыскано по тарифу: _____________ руб.

КАК РЕШИТЬ ЮРИДИЧЕСКУЮ ПРОБЛЕМУ ЗА 3 ШАГА

Заполните форму обратной связи. По возможности подробно простыми словами опишите ваш вопрос. Для письменного ответа укажите обратный адрес вашей электронной почты.

В течении дня юрист ответит вам на почту с разъяснением ситуации и рекомендациями что делать дальше. В окончательных рекомендациях юрист сообщит вам какие документы нужно составить и их получателей.

После получения от нашего юриста списка необходимых документов зайдите на наш бесплатный архив юридических документов и найдите вам нужный. Вставьте персональные данные, почтовые реквизиты, адрес получателя и отправляйте по назначению.

В какой форме заключается предварительный договор купли-продажи доли в обществе c ограниченной ответственностью

На первый взгляд ответ на данный вопрос прост и банален: в соответствии с п. 2 ст. 429 ГК РФ, предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

В соответствии Абзацем 1 пункта 11 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что сделка, направленная на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению.

Из этих положений логично следует вывод о том, что предварительный договор купли-продажи доли в обществе с ограниченной ответственностью подлежит нотариальному удостоверению, а несоблюдение данного правила влечет ничтожность такого договора.

Данной позиции придерживаются большинство современных авторов и есть отдельные судебные решения, которые ее подтверждают.

Все было бы просто замечательно, если бы не одно «но».

Такое «но» сказал Высший арбитражный суд РФ в определении от 05.03.2012г. №ВАС-1903/12. Указанным определением суд оставил в силе решение Арбитражного суда Пермского края от 16.08.2011 по делу N А50-11309/2011, постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2011 и постановления Федерального арбитражного суда Уральского округа от 17.01.2012 по тому же делу.

При этом особого внимания заслуживает следующая мотивировка Семнадцатого арбитражного апелляционного суда:

Абзацем 1 пункта 11 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что сделка, направленная на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению.

Случаи, когда такое удостоверение не требуется, перечислены в абз. 2 данного пункта Закона. К ним относятся, например: переход доли к обществу, распределение доли между участниками, использование преимущественного права покупки.

Абзацем 3 этого же пункта определено право участника общества заключить договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества. При этом если участник общества, заключивший договор, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения такой сделки, приобретатель доли, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему этой доли.

Данная норма не уточняет, требует ли указанный договор нотариального удостоверения.

Принимая во внимание, что в абз. 3 пункта 11 статьи 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью названы две сделки, требующие нотариальное удостоверение: договор, в котором выражена воля отчуждателя на передачу доли в случае возникновения определенных обстоятельств; сделка, непосредственно направленная на отчуждение доли, то рассматриваемый договор не требует нотариального удостоверения и считается заключенным в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям. Заключенная на его основании сделка подлежит нотариальному удостоверению.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, если форма основного договора не установлена, то в письменной форме (пункт 2 статьи 429 ГК РФ).

Поскольку предметом предварительного договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора, а не обязательства по поводу прав на долю в обществе, то такой договор не подлежит нотариальному удостоверению.

Использование юридической конструкции предварительного договора передачи имущества имеет своей целью юридически связать стороны еще до того, как у контрагента появится право на необходимую для исполнения вещь, с тем, чтобы в установленный им срок восполнить отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора.

То, что лицо ввиду невозможности или недобросовестности может и не исполнить свое обязательство по предварительному договору о заключении основного договора, в принципе не может рассматриваться в качестве основания для признания предварительного договора недействительным, поскольку подобные обстоятельства могут иметь место на стадии исполнения, но никак не заключения предварительного договора. В свою очередь, контрагент может в судебном порядке потребовать либо взыскания убытков, причиненных незаключением основного договора, либо принудительного заключения договора.

Вывод апелляционного суда о том, что предметом предварительного договора является обязательство сторон заключить в будущем основной договор; предварительный договор не является сделкой, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества был поддержан и Федеральным арбитражным судом Уральского округа. Который в своем постановлении указал:

Поскольку предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале общества не направлен на отчуждение доли, в соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале общества не подлежит нотариальному удостоверению.

Самым любопытным в этой захватывающей истории является то, что Высший Арбитражный суд РФ поддержал данную позицию

и указал следующее:

Согласно пункту 11 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» нотариальному удостоверению подлежит сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества.

Предметом оспариваемого договора, как установлено судами, является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора, а не обязательство по поводу отчуждения доли (части доли) в уставном капитале хозяйственного общества.

Следовательно, по мнению судов, несоблюдение нотариальной формы предварительного договора купли-продажи доли не влечет за собой недействительность этой сделки.

Кроме того, как установлено судами, между сторонами предварительного договора заключен основной договор купли-продажи доли в уставном капитале упомянутого общества, который нотариально удостоверен и исполнен сторонами, о чем, в частности, свидетельствуют изменения о составе участников хозяйственного общества, внесенные в Единый государственный реестр юридических лиц.

При таких обстоятельствах у судов имелись основания для отказа в удовлетворении иска.

Следует отметить, что данную позицию нельзя признать правильной. В решении суда первой инстанции по данному делу имеется ссылка на Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001г. №59.

В указанном письме изложена позиция относительного, что предварительные договоры купли-продажи недвижимости не подлежат государственной регистрации (п. 14):

Арбитражный суд первой инстанции отказал истцу в удовлетворении иска, отметив, что на основании пункта 2 статьи 429 ГК предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора. Поскольку договор аренды здания подлежал государственной регистрации в силу пункта 2 статьи 651 ГК, то и предварительный договор также подлежал государственной регистрации. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции и удовлетворил иск о понуждении заключить договор аренды, указав, что в силу пункта 2 статьи 429 ГК к предварительному договору применяются только правила о форме основного договора. Установленное пунктом 2 статьи 651 ГК условие об обязательной государственной регистрации договора аренды здания или сооружения на срок не менее одного года не является элементом формы этого договора. Предварительный договор, по которому стороны обязались заключить договор аренды здания, подлежащий государственной регистрации, не является также и сделкой с недвижимостью, исходя из требований статьи 164 ГК. Предметом предварительного договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора, а не обязательства по поводу недвижимого имущества.

Следует отметить что в нашем случае подобная логика неприемлема. Действующее законодательство предусматривает 3 формы договора (ст. 434, 158 ГК РФ):

  • Устная;
  • письменная (простая);
  • письменная (нотариальная).

Иные формы заключения договора действующим законодательством не предусмотрены. Обязательная государственная регистрация отдельных сделок, как на это указывает ВАС РФ в Информационном письме не является элементом формы такого договора.

В нашем случае суд без достаточных к тому оснований подменил понятие государственной регистрации понятием нотариальное удостоверение, в результате чего было принято данное крайне спорное решение.

Нужно принять во внимание,

что во вех случаях принимая такие решения суды сослались на то, что на момент рассмотрения спора предварительный договор был уже исполнен: «как установлено судами, между сторонами предварительного договора заключен основной договор куплипродажи доли в уставном капитале упомянутого общества, который нотариально удостоверен и исполнен сторонами, о чем, в частности, свидетельствуют изменения о составе участников хозяйственного общества, внесенные в Единый государственный реестр юридических лиц».

Учитывая изложенное необходимо отметить следующее:

  1. По нашему мнению предварительный договор купли-продажи доли в обществе с ограниченной ответственностью подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение данной формы влечет его недействительность.
  2. Даже если форма договора не соблюдена, существует угроза при определенных обстоятельствах признания такого договора заключенным в судебном порядке. Это необходимо учитывать при подписании неформальных соглашений и протоколов, связанных с отчуждением долей в ООО.

Более подробно с решениями судов можно ознакомиться на сайте ВАС РФ.

Предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале

Заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале устанавливает правовую связь между сторонами будущего соглашения, когда невозможно его немедленное подписание.

Особенности предварительного договора купли-продажи доли уставного капитала

Предварительное соглашение необходимо отличать от так называемого протокола о намерениях. В соглашении о намерениях лишь фиксируется желание сторон вступить в будущем в договорные отношения. Но никаких юридических обязательств друг перед другом стороны протокола о намерениях не несут.

Предварительный договор купли-продажи является разновидностью гражданско-правовых договоров. Его полное определение содержится в п. 1 ст. 429 ГК РФ: по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. С точки зрения закона целью предварительного соглашения является подготовка сторон к подписанию основного договора. Кроме того, этот документ позволяет заранее определить условия будущей сделки – зафиксировать цену, способ оплаты и другие важные моменты.

В предварительном договоре купли-продажи доли в уставном капитале необходимо установить срок, в который должен быть заключен окончательный договор. Однако условие о сроке не является существенным условием предварительного договора. Если дата заключения окончательного договора отсутствует, то это не влечет за собой признание предварительного договора незаключенным. В этом случае соглашение должно быть заключено в течение года.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Кто может заключить предварительную сделку

Сторонами предварительного договора купли-продажи доли в уставном капитале (например, в ООО) могут выступать любые субъекты гражданского права. Особенность участия в их заключении учреждений и унитарных предприятий состоит в том, что на отчуждение имущества, закрепленного за ними собственником, получения предварительного согласия собственника не требуется. Предварительный договор не является сделкой по распоряжению имуществом, и правила ст. 295, 297, 298 ГК РФ к его заключению не применяются.

Форма соглашения

Предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале должен быть заключен в простой письменной форме, идентичной основному договору. Либо в нотариальной письменной форме, если основной договор подлежит нотариальному удостоверению. Наряду с этим нотариальное удостоверение обязательно в случаях, предусмотренных соглашением сторон. Даже если по закону для предварительного договора эта форма не требовалась (п. 2 ст. 163 ГК).

Государственная регистрация предварительного договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО не требуется.

Типовые образцы других предварительных соглашений собраны в разделе «Предварительные договоры купли-продажи».