Обыск в жилище несовершеннолетнего

Порядок производство обыска

Обыск является следственным действием, состоящим в принудительном исследовании помещений, иных мест с целью отыскания и изъятия вещественных доказательств, документов и ценностей, имеющих значение для уголовного дела, обнаружения разыскиваемых лиц и трупов. Из смысла закона усматриваются следующие виды обыска: 1) в помещении; 2) в жилище; 3) личный обыск.

Для принятия решения о производстве обыска должны существовать фактические основания, то есть совокупность данных, позволяющих выдвинуть обоснованное предположение о местонахождении искомых объектов.

Формальным обоснованием обыска является постановление следователя или решение суда.

Для производства обыска в жилище необходимо решение суда. Во всех остальных помещениях обыск производится на основании постановления следователя. Если к вам домой пришли сотрудники правоохранительных органов, то они обязаны предъявить вам решение суда. Однако закон (ч. 5 статьи 165 УПК РФ) позволяет произвести обыск в жилище и при наличии постановления следователя. Это может иметь место только в случаях, не терпящих отлагательства. То есть, если, например, у следователя имеется обоснованное предположение о том, что вещественные доказательства могут быть уничтожены, то он вправе произвести обыск на основании постановления. Но в течение 24 часов с момента начала производства обыска следователь уведомляет об этом суд, который признает производство обыска законным или незаконным. В последнем случае, вещественные доказательства, полученные в ходе такого обыска, признаются недопустимыми.

В соответствии с ч. 5 статьи 182 УПК РФ до начала обыска следователь обязан предъявить постановление о производстве обыска или судебное решение, разрешающее его производство.

Практике известны случаи, когда следователи отказываются предъявить постановление или решение суда о производстве обыска, мотивируя это тем, что данные документы являются секретными. В этом случае действия сотрудников носят явно противозаконный характер. Во-первых, УПК РФ неизвестно о существовании подобных процессуальных документов. Во- вторых, как было указано ранее, ч. 5 статьи 182 УПК РФ обязывает следователя перед производством обыска предъявить постановление или решение суда. Следовательно, если вам не предъявляют процессуальный документ, разрешающий произвести обыск, то, в зависимости от обстоятельств, вы можете или не дать согласие сотрудникам на производство обыска, или в замечаниях на протокол отметить, что ни постановление следователя, ни решение суда вам до производства обыска предъявлены не были. В последнем случае производство обыска будет признано незаконным со всеми вытекающими из этого последствиями.

После того, как следователь предъявил вам постановление или решение о производстве обыска, он предлагает вам выдать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности (ч. 5 статьи 182 УПК РФ). Если вы их добровольно отдадите, то следователь вправе не производить обыск. Здесь стоит обратить внимание, что речь идет о праве, а не об обязанности следователя не производить обыск.

Часто задают вопросы о том, должен ли следователь заранее предупредить лицо о производстве обыска в его помещении. УПКРФ не содержит такой обязанности. Поэтому не препятствуйте производству обыска, если вас заранее об этом не предупредили.

При производстве обыска должно участвовать лицо, в помещение которого производится обыск, или совершеннолетние члены его семьи. Обратим внимание на то, что речь идет именно о членах семьи. Гражданская жена или гражданский муж не являются членами семьи, поэтому следователь не вправе производить обыск в присутствии только вышеуказанных лиц.

В соответствии с ч.1 статьи 170 УПК РФ при производстве обыска обязательным является присутствие не менее двух понятых. Под понятым закон понимает не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, приглашаемое следователем или дознавателем для наблюдения за производством следственного действия. Ч. 2 статьи 60 УПК РФ запрещает привлекать в качестве понятых несовершеннолетних, участников уголовного судопроизводства, их близких родственников и родственников, а также сотрудников правоохранительных органов.

Необходимо обратить внимание на то, что понятые должны присутствовать с самого начала производства обыска. Если, например, их пригласили через час после начала следственного действия, то можно говорить об их отсутствии, что является существенным нарушением закона.

При производстве обыска вправе присутствовать адвокат (ч. 11 статьи 182 УПК РФ). Данное положение не обязывает следователя пригласить адвоката. Поэтому вам необходимо заявить ходатайство об этом. При этом можно ходатайствовать о приглашении адвоката, а не юриста. Если вы просите обеспечить присутствие юриста, то следователь вправе вам отказать. Если следователь отказал вам в допуске адвоката, то он лишил вас права на оказание вам квалифицированной юридической помощи. Соответственно, данное действие следователя является противозаконным.

Следователь вправе привлечь к участию в обыске должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Участие данного лица должно быть отображено в протоколе (ч. 7 статьи 164 УПК РФ).

Ход обыска, его результаты фиксируются в протоколе обыска. Необходимо обратить внимание на то, что все процессуальные действия должны быть описаны в том порядке, в котором они производились (ч.4 статьи 166 УПК РФ).

В том случае, если в ходе обыска изымаются предметы, документы, ценности, то в протоколе должно быть указано, в каком месте они были изъяты, при каких обстоятельствах, были выданы добровольно или изъяты принудительно. Данные предметы описываются с указанием их количества, меры, веса, наличия у них индивидуальных признаков и по возможности стоимости (ч.13 статьи 182 УПК РФ). Например, если у вас изымают конверты с письмами, то должно быть указано следующее – размер, цвет, индивидуальные признаки конвертов.

Если в ходе обыска применялись технические средства, то это должно быть зафиксировано в протоколе. Также должно быть отмечено, что участвующие лица были предупреждены о применении технических средств во время производства обыска. При этом предупреждение делается до применения указанных средств (ч. 6 статьи 164 УПК РФ).

Закон обязывает лиц, производящих обыск, принимать меры к тому, чтобы не были разглашены тайна частной жизни лица, в помещении которого производится обыск, его личная и семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни иных лиц (ч. 7 статьи 182 УПК РФ).

После производства обыска вам должны предоставить протокол обыска для того, чтобы вы могли с ним ознакомиться. Вы имеете право делать замечания на действия лиц, производивших обыск (ч. 6 статьи 166 УПК РФ). Также вам обязаны предоставить копию протокола (ч.15 статьи 182УПК РФ).

При ознакомлении с протоколом обыска обратите внимание на то, что в нем должен быть указан номер уголовного дела, так как обыск производится только после возбуждения уголовного дела.

Также обратите внимание, что адрес места обыска в протоколе должен совпадать с фактическим адресом производства обыска.

Не подписывайте протокол, сели в нем имеются свободные места, попросите следователя перечеркнуть их.

В том случае, если при производстве обыска были допущены существенные нарушения уголовно-процессуального законодательства, вы имеете право заявить ходатайство о признании произведенного следственного действия незаконным и о признании недопустимыми доказательств, полученных в ходе его производства. С данным ходатайством вы вправе обратиться в суд, в прокуратуру, к руководителю следственного органа.

Что касается личного обыска, то основания и порядок данного следственного действия регламентируются статьей 184 УПК РФ.

Необходимо учитывать, что при задержании лица и при заключении его под стражу личный обыск производится без постановления следователя. Также личному обыску без предъявления постановления следователя может быть подвергнуто лицо, находящееся в помещении, в котором производится обыск. Данное лицо может быть подвергнуто личному обыску только в том случае, если имеются достаточные основания полагать, что у него при себе имеются предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Данное положение закреплено в ч. 2 статьи 184 УПК РФ.

Для минимизации нравственного ущерба, причиняемого лицу личным обыском, закон обязывает производить личный обыск только лицом одного пола с обыскиваемым и с участием понятых, специалиста того же пола (ч. 3 статьи 184 УПК РФ).

§ 4. Особенности организации и производства обыска и выемки по делам о преступлениях несовершеннолетних

Обыск – это следственное действие, состоящее в принудительном обследовании различных объектов в целях обнаружения и изъятия предметов и документов, имеющих значение для дела, разыскиваемых лиц, а также трупов.

Выемка – это следственное действие, состоящее в изъятии у лиц или учреждений определенных объектов, имеющих значение для дела, когда точно известно, где они находятся.

Результаты данных следственных действий порой имеют решающее значение для расследования, изобличения виновных, возмещения вреда, причиненного преступлением.

Обыск по делам рассматриваемой категории имеет определенную специфику, обусловленную, как и все процессуальные действия по ним, особенностями личности несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых. Процессуально-правовую специфику имеет обыск в жилище несовершеннолетнего.

Как и по другим категориям преступлений, данное следственное действие можно условно разделить на стадии: подготовительную, рабочую и заключительную.

Подготовка к обыску состоит в принятии решения о производстве обыска, которое должно основываться на материалах дела, и вынесении постановления о его производстве; определении времени производства обыска и сборе ориентирующей информации об объекте обыска; определении круга лиц, участвующих в обыске; подготовке технических средств.

Так как обыск в жилище затрагивает конституционное право граждан на неприкосновенность жилища, его производство допускается только по судебному решению. Исключение составляют случаи, не терпящие отлагательства. Для производства обыска следователь с согласия руководителя следственного органа выносит перед судом ходатайство и с материалами, подтверждающими обоснованность данного следственного действия, представляет его в суд. Суд либо отказывает в ходатайстве, либо выносит решение о производстве обыска.

Получив судебное решение, а в случаях, не терпящих отлагательства, вынеся постановление, следователь определяет время производства обыска и по возможности собирает ориентирующую информацию о том помещении, где будет проводиться обыск. Далее, необходимо определить круг лиц, которые будут принимать участие в обыске.

Так, кроме самого следователя, необходимо присутствие не менее двух понятых которых желательно пригласить до выезда на место обыска, объяснив им цель производимого следственного действия. Соседей обыскиваемых лиц в качестве понятых лучше не привлекать во избежание дачи ими впоследствии необъективных показаний о ходе и результатах обыска вследствие дружеских отношений с подозреваемым, обвиняемым.

К участникам в обыске могут привлекаться, специалист-криминалист, иные специалисты (в зависимости от особенностей подлежащих отысканию объектов). В случае отсутствия несовершеннолетнего и совершеннолетних членов его семьи (например, уехали в отпуск на длительный срок), необходимо обеспечить участие представителя жилищно-эксплуатационной организации.

Кроме определения состава группы, необходимо подготовить технические средства: средства фиксации (бланки, предметы письма, видеокамеру), поисковые (лупы, ультрафиолетовые излучатели, газоанализаторы, фонари), средства связи, обеспечить наличие транспорта.

С прибытием на место обыска начинается его рабочая часть, состоящая из обзорной и детальной стадий. Необходимо отметить, что обыск по месту жительства несовершеннолетнего должен производиться в его присутствии либо в присутствии совершеннолетних членов его семьи. При этом в обыске вправе участвовать защитник несовершеннолетнего и его законный представитель. Однако их отсутствие не препятствует производству обыска. При этом следует иметь в виду, что необеспечение (при наличии к тому возможности) участия владельца жилого помещения при обыске Верховный Суд РФ рассматривает как грубое нарушение закона и отвечает признание полученных данных в качестве доказательств (БВС РФ. 2003 №8. с.19).

Следователю необходимо представиться, предъявить служебное удостоверение, разъяснить свои полномочия, предъявить обыскиваемым постановление о производстве обыска либо судебное решение. При этом во избежание уничтожения данных документов их не следует давать в руки лицам, у которых проводится обыск. После этого следователь должен предложить несовершеннолетнему (либо присутствующим жильцам квартиры) добровольно выдать подлежащее отысканию имущество, а также предметы и вещества, запрещенные к свободному обороту. В случае добровольной выдачи таковых дальнейшее производство обыска остается на усмотрение следователя.

После этого на обзорной стадии следователь осматривает помещение, где будет производиться обыск, и определяет тактические приемы, которые целесообразно применить в каждом конкретном случае. Детальная стадия обыска предусматривает производство непосредственно поисковых действий.

Тактическими приемами, применяемыми при производстве обыска, являются следующие:

последовательное или выборочное обследование (в первом случае необходимо исследовать каждый участок помещения, находящиеся на нем предметы один за другим в определенном направлении; во втором случае обследуются выборочно только те объекты, в отношении которых следователь полагает, что отыскиваемое целесообразно искать именно там – например, в связи с размерами, иными характеристиками отыскиваемых объектов);

одиночный и групповой поиск (поисковые действия осуществляет один человек или несколько);

совместный и раздельный поиск (в первом случае каждый объект исследуется одновременно несколькими участниками обыска, во втором – участники обыска независимо друг от друга осуществляют исследование объектов);

параллельное и встречное обследование (в первом случае участники обыска, осуществляя поисковые действия, движутся параллельно друг другу, во втором случае – навстречу);

обыск без нарушения целостности объектов и с ее нарушением (нарушение целостности объектов возможно в случае, когда обыскиваемые отказываются открыть различные помещения. При этом необходимо стараться поступать таким образом, чтобы нанести наименьший вред имуществу);

сравнение однородных объектов – применяется для нахождения тайников в различных предметах путем сопоставления их с аналогичными. Таким образом возможно выявить различную толщину стенок, разный вес, иные характеристики;

измерение – служит тем же целям, что и предыдущий прием;

микрообыск – обследование объектов с помощью увеличительного стекла для выявления признаков того, что в нем хранится искомое;

применение дополнительных средств фиксации (видеозаписи) – способствует более четкой организации обыска, наведению порядка в случае конфликтной ситуации;

применение психологических знаний для установления местонахождения отыскиваемого.

Применяя в каждом конкретном случае перечисленные тактические приемы, необходимо знать тактические особенности данного следственного действия, обусловленные личностью несовершеннолетнего.

Так, В. И. Комиссаров и Е. В. Лялина отмечают, что во время обыска необходимо наблюдать за поведением несовершеннолетнего с учетом того, что подросток меньше, чем взрослый, умеет контролировать свои эмоции и переживания; обращать внимание на наличие или отсутствие места для занятий и отдыха подростка, общую обстановку в квартире, наличие признаков, указывающих на частые выпивки, что позволит собрать некоторые данные относительно личности подростка, условий его жизни и воспитания.

Что касается места непосредственного проведения поисковых действий в квартире, где проживает несовершеннолетний, то им должна быть не только комната несовершеннолетнего, но и остальные помещения. Подросток может спрятать искомые предметы не только у себя, но и в иных помещениях, среди вещей других членов семьи. Однако в случае, если обыск проводится в общежитии либо коммунальной квартире, ограничиваться необходимо только тем помещением, где проживает подозреваемый, обвиняемый, а также местами общего пользования (например, кухня, ванная комната, туалет).

Особое значение при производстве обыска по делам рассматриваемой категории имеет применение следователем собственных знаний в сфере психологии. Личность несовершеннолетнего правонарушителя еще не полностью ориентирована на устойчивое противоправное поведение, в связи с чем возможно убедить такое лицо добровольно выдать искомое. Кроме того, используя метод наблюдения, можно определить места нахождения похищенного, т.к. несовершеннолетний, как правило, не в состоянии контролировать в полной мере свои эмоции.

Необходимо также иметь в виду, что для несовершеннолетних характерно укрывать похищенное по месту жительства, не используя тайники; отдавать его членам семьи, оставлять себе различные мелкие предметы (кошельки, брелоки). Следователь должен владеть такой информацией и реализовывать ее при проведении обыска.

При желании обыскиваемых добровольно выдать какие-либо предметы, например, запрещенные к свободному обороту, не следует в этом вопросе передавать инициативу несовершеннолетнему либо членам его семьи. Необходимо выяснить, что именно они желают выдать, и уточнить местонахождение таких предметов. После этого с участием понятых надлежит установить местонахождение такого предмета и изъять его. В противном случае, если речь идет, например, об оружии, боеприпасах, взрывных устройствах, обыскиваемые смогут воспользоваться им, вплоть до убийства членов следственно-оперативной группы и иных лиц. Кроме того, следователь вправе запретить лицам, находящимся в обыскиваемом помещении, общаться друг с другом, звонить по телефону. Целесообразно при этом провести личный обыск несовершеннолетнего, так как интересующие следователя предметы могут оказаться у него при себе.

Выемка отличается от обыска тем, что следователю достоверно известно, где находятся искомые объекты, то есть поисковые действия при выемке не проводятся. Участниками выемки являются следователь, понятые и иные лица. При выемке у несовершеннолетнего вправе присутствовать его законный представитель и защитник. Как и перед началом обыска, следователю необходимо представиться, предъявить постановление о производстве выемки. После этого у лица изымается искомый предмет (добровольно либо принудительно).

На заключительной стадии обыска (выемки) составляется протокол, копия которого передается под роспись лицу, у которого производились обыск, выемка, либо совершеннолетним членам его семьи. В протоколе отмечается, какое именно имущество было обнаружено, где именно, с помощью каких средств, каковы индивидуальные характеристики обнаруженного, каким образом оно упаковано. Протокол должен быть подписан всеми участниками следственного действия.

Проведение обыска в жилище в отсутствие проживающих в нем лиц: процессуальный аспект (Овчинников Ю.Г.)

Дата размещения статьи: 09.09.2016

Обыск относится к числу тех следственных действий, предусмотренных гл. 25 УПК РФ, которые существенно ограничивают конституционные права на неприкосновенность жилища и частной жизни (ст. 25 Конституции РФ). Поэтому исследования в этой области всегда находились под пристальным вниманием ученых и практических работников.
Предмет нашего пристального внимания — ч. 11 ст. 182 УПК, в которой закреплено: «При производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи». На первый взгляд, норма гуманна, не вызывает никаких возражений и нареканий. Как отмечают большинство исследователей (хотя есть и полярные точки зрения) , присутствие лица есть важная гарантия интересов обыскиваемого, это условие обеспечивает достоверность результатов проведения следственного действия, являясь гарантией законности обыска .
———————————
В.В. Кальницкий считает, что ч. 11 ст. 182 УПК, предусматривающая обязательное участие обыскиваемого, является неэффективной, поскольку фактически ставит производство обыска в зависимость от лиц, не заинтересованных в его проведении. См.: Кальницкий В.В. Следственные действия: Учеб. пособ. 2-е изд., перераб. и доп. Омск: Омская академия МВД России, 2003. С. 27.
См., напр.: Безлепкин Б.Т. Краткое пособие для следователя и дознавателя. М.: Проспект, 2011. С. 131; Шейфер С.А. Следственные действия. Основания, процессуальный порядок и доказательственное значение. Самара: Самарский ун-т, 2004. С. 90.

Нарушение этого требования влечет признание доказательства недопустимым. Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики признала незаконным проведение обыска следователем СО УФСКН России по Удмуртской Республике в жилом помещении, поскольку обыск был проведен без участия собственницы жилого дома, а также без участия членов ее семьи. При этом органы предварительного следствия располагали достоверными данными, что собственница квартиры находилась в том же городе, в принадлежащем ей торговом доме «Лилия», в котором также проводился обыск .
———————————
См.: Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Удмуртской Республики от 24 августа 2010 г. по кассационному представлению заместителя прокурора Ленинского района г. Ижевска Удмуртской Республики Колеватова П.И. на постановление Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 11 июня 2010 г. https://rospravosudie.com/court-verxovnyj-sud-udmurtskoj-respubliki-udmurtskaya-re-spublika-s/act-103848872/ (дата обращения: 12.12.2015).

Однако в практической деятельности возникают ситуации, когда лицо проживает в одиночестве, а обыск необходимо проводить. На одно из таких обстоятельств указывает непосредственно сам законодатель: «Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов» (ч. 16 ст. 182 УПК). Кроме того, лицо может находиться на длительном стационарном лечении или в продолжительной командировке, вследствие чего могут возникнуть процессуальные сложности с присутствием соответствующих лиц при проведении рассматриваемого следственного действия, в особенности когда речь идет о внезапности его проведения.
Итак, возникает вопрос: возможно ли проведение обыска в жилище, если проживающее лицо (или лица) в нем отсутствует? Действующий УПК не дает ответа на этот вопрос, что одновременно создает поле для научных дискуссий.
А. Победкин считает, что в случае невозможности выполнить требования ч. 11 ст. 182 УПК достаточно обеспечить присутствие представителя жилищно-эксплуатационной организации . Схожего мнения придерживаются Т. Аверьянова, Р. Белкин, Ю. Россинская, А. Смирнов, К. Калиновский, О. Луценко, С. Шейфер, но, помимо представителя жилищно-эксплуатационной организации, авторы также выделяют представителя местного самоуправления (сельской или поселковой администрации) .
———————————
См.: Победкин А.В. Глава 13. Следственные действия // Уголовно-процессуальное право (Уголовный процесс): Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция» / Под ред. А.В. Ендольцевой, О.В. Химичевой, Е.Н. Клещиной. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2014. С. 363.
См.: Аверьянова Т.В., Белкин Р.С., Россинская Ю.Г. Криминалистика: Учебник для вузов / Под ред. Р.С. Белкина. М.: Норма, 2000. С. 576; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов. 2-е изд. / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2005. С. 403; Луценко О.А. Обыск и выемка. Процессуальный порядок, тактика и доказательственное значение. Ростов н/Д: Феникс, 2005. С. 43; Шейфер С.А. Указ. соч. С. 90 — 91.

Классифицируя участников уголовного судопроизводства при производстве обыска на обязательных и необязательных, А. Филиппов к первым относит в том числе обыскиваемого или взрослых членов его семьи, а при их отсутствии — представителей местной администрации или домоуправления. При этом автор подчеркивает, что отсутствие этих лиц при производстве обыска недопустимо .
———————————
См.: Филиппов А.Г. Глава 20. Тактика обыска и выемки // Криминалистика. Углубленный курс: Учебник / Под общ. ред. А.Г. Филиппова. М.: ДГСК МВД России, 2012. С. 313.

Невозможность участия лица, подчеркивают А. Смирнов и К. Калиновский, должна быть подтверждена материалами уголовного дела и мотивированно отражена в протоколе . Полагаем, что для лица, проводящего обыск, будет важной гарантией законности, если оно получит судебное решение, в котором будет указано, что обыск в жилище возможен без участия проживающего в нем лица. В связи с этим следователь должен заранее предусмотреть сложившуюся ситуацию и обоснованно изложить ее в своем ходатайстве перед судом.
———————————
См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 403.

Думается, что приведенные точки зрения ученых сформировались на основе УПК РСФСР 1960 г., в котором было четко прописано, что в случае невозможности присутствия лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи приглашаются представители жилищно-эксплуатационной организации, исполнительного комитета поселкового или сельского Совета народных депутатов (ч. 2 ст. 169).
Поэтому следует поддержать позицию отдельных авторов, говорящих о необходимости возврата формулировки ч. 2 ст. 169 УПК РСФСР, предусматривающей участие представителей местной администрации или жилищно-эксплуатационной организации в случае невозможности присутствия лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи .
———————————
См.: Иванов А.Н., Лапин Е.С. УПК РФ: нужны коррективы // Государство и право. 2004. N 6. С. 101; Загвоздкин Н.Н. Теория и практика совершенствования выявления и расследования преступлений в сфере налогообложения: Дис. . канд. юрид. наук. Саратов, 2008. С. 192 — 193.

На наш взгляд, наиболее упрощенный и, следовательно, предпочтительный выход для правоохранительных органов из сложившейся ситуации предлагает Н. Загвоздкин. Он указывает, что этот факт (невозможность обеспечить участие представителя) можно было бы фиксировать в протоколе, по аналогии с ч. 6 ст. 177 УПК : «Осмотр помещения организации производится в присутствии представителя администрации соответствующей организации. В случае невозможности обеспечить его участие в осмотре об этом делается запись в протоколе».
———————————
См.: Загвоздкин Н.Н. Теория и практика расследования преступлений в сфере налогообложения: Науч.-практ. пособ. Хабаровск: ДВЮИ МВД России, 2011. С. 91.

Интересными представляются сведения, полученные И. Бедняковым в ходе исследования. Так, по его данным, 54% опрошенных ошибочно толкуют положения закона, считая, что действующий УПК не требует внесения изменений, поскольку допускает проведение обыска без участия лица, в помещении которого он проводится. 46% следователей поддерживают как соответствующее интересам практики воссоздание в УПК положения ст. 169 УПК РСФСР. При этом в ходе изучения практики автором не установлено ни одного случая присутствия при обыске представителя жилищно-эксплуатационной организации. В основном он проводился в присутствии владельца жилья (помещения) (65,2%) или в присутствии проживающего в нем лица либо представителя организации (34,8%) . Будучи заложниками несовершенства уголовно-процессуального законодательства, соблюдая положения закона, вопреки неотложности следственного действия, следователи вынуждены терять время на ожидание прибытия родственников лица, которому принадлежит помещение, к месту обыска.
———————————
См.: Бедняков И.Л. Обыск: проблемы эффективности и доказательственного значения. М.: Юрлитинформ, 2010. С. 67 — 68.

Анализ УПК стран ближнего зарубежья позволил прийти к выводу, что практически во всех государствах предусмотрена возможность приглашения представителей жилищно-коммунальной организации или местной администрации: УПК Азербайджана (ст. 224.4), Армении (ч. 3 ст. 227), Беларуси (ч. 9 ст. 210, ч. 8 ст. 204), Казахстана (ч. 5 ст. 232, ч. 14 ст. 222), Кыргызстана (ч. 11 ст. 184, ч. 11 ст. 177), Молдовы (ч. 2 ст. 127), Таджикистана (ч. 10 ст. 192, ч. 8 ст. 183) и Узбекистана (ч. 2 ст. 160). Исключением является УПК Украины — в случае отсутствия лиц в жилище или ином владении следователь обязан оставить копию постановления на видном месте в жилище или ином владении лица (ч. 4 ст. 236).
———————————
Уголовно-процессуальный кодекс Азербайджанской Республики // Закон Азербайджанской Республики от 14 июля 2000 г. N 907-Ю: http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30420280 (дата обращения: 15.11.2015).
Уголовно-процессуальный кодекс Республики Армения // Закон Республики Армения от 1 сентября 1998 г. N ЗР-248: http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=31425005 (дата обращения: 15.11.2015).
Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь // Закон Республики Беларусь от 16 июля 1999 г. N 295-З: http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30414958 (дата обращения: 15.11.2015).
Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан // Закон Республики Казахстан от 4 июля 2014 г. N 231-V: http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=31575852#sub_id=6740000 (дата обращения: 15.11.2015).
Уголовно-процессуальный кодекс Кыргызской Республики // Закон Кыргызской Республики от 30 июня 1999 г. N 62: http://online.adviser.kg/Document/?doc_id=30241915 (дата обращения: 15.11.2015).
Уголовно-процессуальный кодекс Республики Молдова // Закон Республики Молдова от 14 марта 2003 г. N 122-XV: http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30397729 (дата обращения: 15.11.2015).
Уголовно-процессуальный кодекс Республики Таджикистан // Закон Республики Таджикистан от 3 декабря 2009 г.: http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30594304 (дата обращения: 15.11.2015).
Уголовно-процессуальный кодекс Республики Узбекистан // Закон Республики Узбекистан от 22 сентября 1994 г. N 2013-X11: http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30421101 (дата обращения: 15.11.2015).
Уголовно-процессуальный кодекс Украины // Закон Украины от 13 апреля 2012 г. N 4651-1: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=52250 (дата обращения: 15.11.2015).

Нельзя не отметить, что в сегодняшней судебно-следственной практике есть отдельные случаи привлечения работников жилищно-эксплуатационной организации к участию в проведении обыска. Так, судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда согласилась с постановлением Новочеркасского городского суда, которым оставлена без удовлетворения жалоба заявителя о признании незаконным проведения обыска в квартире. В ходе проверки жалобы было установлено, что следственные органы не могли в срочном порядке обеспечить доставку родственников к месту обыска, поэтому следственное действие было проведено без них, но с приглашением понятых и участием работника жилищно-эксплуатационного управления .
———————————
См.: Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда по кассационной жалобе заявителя на постановление Новочеркасского городского суда о признании незаконным проведение обыска в квартире // https://rospravosudie.com/court-rostovskij-oblastnoj-sud-rostovskaya-oblast-s/act-105305024/ (дата обращения: 12.12.2015).

Таким образом, резюмируя изложенное, следует отметить, что любой закон, особенно тот, который существенно ограничивает конституционные права и законные интересы граждан, должен быть написан ясно и толковаться однозначно (хотя бы специалистами в этой отрасли права), чтобы органы, ведущие уголовное судопроизводство, не оставались заложниками правового вакуума. Институту следственных действий законодатель должен уделить пристальное внимание.
Учитывая мнения ученых-процессуалистов, а также судебно-следственную практику, считаем необходимым предусмотреть в законе возможность участия при производстве обыска представителей местной администрации или жилищно-эксплуатационной организации в случаях, когда отсутствует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи, либо его родственники, и, соответственно, право следователя производить обыск в такой ситуации. Об этом факте следователю необходимо делать запись в протоколе. Целесообразно в судебном решении зафиксировать возможность производства обыска в жилище без участия указанных лиц. В связи с этим следователь должен заранее предусмотреть сложившуюся ситуацию и обоснованно изложить ее в своем ходатайстве перед судом.

Пристатейный библиографический список

1. Аверьянова Т.В., Белкин Р.С., Россинская Ю.Г. Криминалистика: Учебник для вузов / Под ред. Р.С. Белкина. М.: Норма, 2000.
2. Бедняков И.Л. Обыск: проблемы эффективности и доказательственного значения. М.: Юрлитинформ, 2010.
3. Безлепкин Б.Т. Краткое пособие для следователя и дознавателя. М.: Проспект, 2011.
4. Загвоздкин Н.Н. Теория и практика расследования преступлений в сфере налогообложения: Науч.-практ. пособ. Хабаровск: ДВЮИ МВД России, 2011.
5. Загвоздкин Н.Н. Теория и практика совершенствования выявления и расследования преступлений в сфере налогообложения: Дис. . канд. юрид. наук. Саратов, 2008.
6. Иванов А.Н., Лапин Е.С. УПК РФ: нужны коррективы // Государство и право. 2004. N 6.
7. Кальницкий В.В. Следственные действия: Учеб. пособ. 2-е изд., перераб. и доп. Омск: Омская академия МВД России, 2003.
8. Луценко О.А. Обыск и выемка. Процессуальный порядок, тактика и доказательственное значение. Ростов н/Д: Феникс, 2005.
9. Победкин А.В. Глава 13. Следственные действия // Уголовно-процессуальное право (Уголовный процесс): Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция» / Под ред. А.В. Ендольцевой, О.В. Химичевой, Е.Н. Клещиной. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2014.
10. Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов. 2-е изд. / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2005.
11. Филиппов А.Г. Глава 20. Тактика обыска и выемки // Криминалистика. Углубленный курс: Учебник / Под общ. ред. А.Г. Филиппова. М.: ДГСК МВД России, 2012.
12. Шейфер С.А. Следственные действия. Основания, процессуальный порядок и доказательственное значение. Самара: Самарский ун-т, 2004.

Обыск несовершеннолетнего если

Имеют ли право проводить обыск в присутствие несовершеннолетнего ребенка, если уголовное дело возбуждено в отношении взрослого? Если да, то какие действия в отношении ребёнка должны быть выполнены обязательно?

8 ответов на вопрос от юристов 9111.ru

Да, имеют такое право согласно УПК РФ.

Здравствуйте, Светлана Васильевна!

На усмотрение следователя. Его же не допрашивают и в протоколе он не указывается.

Никаких ограничений нет на этот счет.

Это не противоречит закону. Если не желаете присутствия ребенка то выведите его при обыске.

Это не противоречит закону. Поэтому они вправе производить обыск в присутствии ребенка.

Однако, если ребенок является грудным, то они должны соблюдать определенные требования, чтобы ребенок не заболел и не подхватил инфекцию.

Основания и порядок обыска регламентируются УПК РФ.

Статья 182. Основания и порядок производства обыска

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Положение части второй статьи 182 в системе действующего уголовно-процессуального регулирования предполагает необходимость принятия судебного решения о выемке и изъятии путем проведения обыска предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях (Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 N 10-О).

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

Положение части четвертой статьи 182 в системе действующего уголовно-процессуального регулирования предполагает необходимость принятия судебного решения о выемке и изъятии путем проведения обыска предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях (Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 N 10-О).

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, — судебное решение, разрешающее его производство.

5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. При производстве обыска электронные носители информации изымаются с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в обыске, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве обыска не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись.

(часть 9.1 введена Федеральным законом от 28.07.2012 N 143-ФЗ, в ред. Федерального закона от 29.11.2012 N 207-ФЗ)

10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

(часть одиннадцатая в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 58-ФЗ)

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

При этом конкретных следственных действий в отношении несовершеннолетнего не производится, если не планируется его личный досмотр.