Неустойка залог поручительство задаток гарантия это

Неустойка залог поручительство задаток гарантия это

НЕУСТОЙКА. ЗАЛОГ. ЗАДАТОК

Неустойка может быть установлена в твердой сумме, в процентах к сумме неисполненного обязательства, а также иметь форму повышенной оплаты поставленного товара или оказываемой услуги. При этом неустойка может начисляться или однократно, или за каждый день нарушения договора.

Штраф и пеня – это разновидности неустойки, к которым полностью применимы все нормы о ней.

1) законная – предусматривается нормами закона, ее размер может быть по соглашению сторон увеличен, но не уменьшен; договорная – свободно определяется сторонами в заключаемом ими договоре, причем они указывают ее размер и порядок исчисления;

2) зачетная – убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой;

исключительная – взыскание убытков исключается;

штрафная – взыскание убытков допускается, причем они могут взыскиваться в полной сумме сверх неустойки;

альтернативная – дает кредитору право выбора: он может требовать либо неустойку, либо возмещения убытков.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) получает право при неисполнении должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

Предмет залога – всякое имущество, в том числе имущественные права (требования), за исключением изъятого из оборота, неразрывно связанного с личностью кредитора (алименты, возмещение вреда, причиненного здоровью), и иных прав, уступка которых другому лицу законом запрещена.

Задаток выполняет ряд функций. Обеспечительная функция состоит в том, что если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное. Слабость задатка как обеспечительной меры состоит в том, что он может использоваться только в договорных обязательствах. Его преимущества – простота фиксации суммы задатка, размер которой может быть различным, иоблегчение для заинтересованного участника договора процедуры доказывания.

Задаток следует отличать от аванса – суммы, уплаченной стороной в счет причитающихся с нее платежей по заключенному договору. Как и задаток, аванс является платежом по договору и доказательством его заключения, но он не выполняет обеспечительную функцию.

Способы обеспечения исполнения обязательств (неустойка, залог, задаток, поручительство, гарантия, удержание)

Закон или договор могут предусматривать специальные меры, призванные обеспечить интересы кредитора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательств. Они имеют цель побудить должника исполнить обязательство в соответствии с требованиями закона или договора.

Статья 310 ГК дает перечень способов обеспечения исполнения обязательств— неустойка, залог, удержание имущества, гарантия, поручительство, задаток.

Эти способы обеспечения исполнения обязательств содействую исполнению обязательств и дают кредитору возможность предотвратить либо уменьшить негативные последствия, которые могут возникнуть у него при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обязательства.

Неустойка (штраф, пени) — определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Денежная сумма, составляющая неустойку, определяется законом или сторонами в договоре в виде процентов к неисполненной части обязательства в кратном размере по отношению к сумме неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства, а также в твердой денежной сумме.

Неустойка устанавливается в виде штрафа или пени. Штраф — твердо установленная в законе или договоре сумма, взыскиваемая с неисправного должника или процент от суммы обязательства. Пеня устанавливается на случай просрочки исполнения обязательств и исчисляется в процентах по отношению к сумме обязательства, подлежавшего исполнению к определенному сроку. Пеня взыскивается за каждый день просрочки.

Существует договорная и законная неустойка. Договорная неустойка, то есть неустойка, установленная соглашением сторон, должна быть оформлена в письменном виде независимо от формы основного6 обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Законная неустойка устанавливается законодательством и кредитор имеет безусловное право требовать ее уплаты должником в случае нарушения им принятых на себя обязательств. Такое право кредитор имеет независимо от того, предусмотрена ли обязанность уплаты неустойки соглашением сторон.

Залог (ст.315-339). Залогом является передача должником материальных ценностей кредитору в обеспечение исполнения обязательства. Суть залога состоит в том, что требования, возникающие у кредитора в связи с неисполнением обеспеченного залогом обязательства удовлетворяются из стоимости заложенного имущества. Залог возникает как в силу договора, так и на основании акта законодательства. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, исключенного из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда здоровью и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Договором или законодательством могут быть предусмотрены следующие виды залога:

залог, при котором предмет залога остается у залогодателя; ипотека; залог товаров в обороте; заклад; залог прав и ценных бумаг; залог вещей в ломбарде.

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме.

В случае неисполнения обязательства залогодержатель вправе получить удовлетворение своего требования из стоимости заложенного имущества.

Задаток (ст.351-352 ГК). Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора в обеспечение его исполнения.

Задаток как способ обеспечения исполнения обязательства применяется как в отношениях между гражданами, так и в отношениях между или с участием юридических лиц. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

Если обязательство прекращается до начала его исполнения по соглашению сторон, задаток должен быть возвращен стороне, его уплатившей. Возврату подлежит задаток при прекращении обязательства вследствие невозможности его исполнения.

Если за неисполнение обязательства виновна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Поручительство (Ст.341-347 ГК) — это договор, в силу которого поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Обеспечительная функция поручительства состоит в том, что поручитель отвечает перед кредитором другого лица за исполнение последним его обязательства.

Договор поручительства заключается между кредитором должника и по основному обязательству и поручителем. Чаще всего в договорах поручительства речь идет об уплате поручителем определенной денежной суммы за должника в случае неисполнения им своего обязательства. Эти договоры заключаются отдельно от договоров по основным обязательствам. Поручительством может обеспечиваться не только действительное реально существующее требование, но и то, которое возникнет в будущем.

Договор поручительства заключается в письменной форме.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарна, если законодательством или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

У поручителя, исполнившего обязательства должника, возникает право требования от должника всего, что он уплатил или передал кредитору, в том числе проценты на сумму, выплаченную кредитору, а также возмещения убытков, связанных с исполнением обязанности за должника.

Гарантия (Ст.348-350 ГК). В силу гарантии гарант обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица. Гарантийное обязательство может возникнуть: на основании направленного гарантом кредитору должника одностороннего письменного обязательства о принятии на себя ответственности за исполнение обязательства должником; на основании договора между гарантом и кредитором по основному обязательству; между гарантом, кредитором по основному обязательству и должником.

В качестве гаранта выступают как юридические так и физические лица. Гарантией обеспечиваются лишь действительные требования. В случае неисполнения обязательства гарант отвечает перед кредитором как субсидиарный (дополнительный) должник.

Однако, исполнив обязательство, гарант не приобретает права регрессного требования к должнику о возврате уплаченной суммы.

Одним из видов гарантий является банковская гарантия.

Удержание(ст. 340 ГК). Суть удержания, как способа обеспечения исполнения обязательства состоит в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, либо лицу, указанному должником, предоставляется право с случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с этим издержек и других убытков удерживать ее вплоть до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет выполнено.

Данный способ обеспечения исполнения обязательств допустим как в отношениях между гражданами, так и в отношениях между юридическими лицами либо с их участием.

Переход права на вещь от должника к третьему лицу после того, как эта вещь поступила во владение кредитора по первоначальному обязательству, не лишает права кредитора на удержание этой вещи до тех пор, пока должник не исполнил перед ним свои обязательства по оплате этой вещи или возмещению связанных с нею издержек или других убытков.

В случае неисполнения обязательства, обеспеченного удержанием, кредитор вправе удовлетворить свои требования из стоимости удерживаемой вещи в объеме т и в порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

studopedia.org — Студопедия.Орг — 2014-2018 год. Студопедия не является автором материалов, которые размещены. Но предоставляет возможность бесплатного использования (0.002 с) .

Обеспечение исполнения обязательств

Заключая различные договоры, стороны хотят быть уверены в выполнении обязательств, которые берет на себя противоположная сторона. Гражданским законодательством предусмотрены различные способы, позволяющие побудить стороны выполнить свои обязательства надлежащим образом, а также возместить или снизить финансовые потери пострадавшей стороны.

Под обязательством согласно Гражданскому кодексу РФ (ст. 307) понимается обязанность одного лица (должника) совершить определенное действие в пользу другого лица (кредитора) либо воздержаться от него. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и иных оснований, предусмотренных ГК РФ.

Обязательство должно быть исполнено надлежащим образом и в срок в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются только в случаях, предусмотренных законодательством и договором.

Способы обеспечения обязательств

Гражданский кодекс РФ предусматривает следующие основные способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, задаток, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия. Договором могут быть предусмотрены иные способы обеспечения исполнения обязательств.

Перед рассмотрением вопросов бухгалтерского учета и налогообложения выданного и полученного обеспечения обязательств вкратце остановимся на том, что собой представляет каждый из способов такого обеспечения.

Неустойка — денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения взятых на себя обязательств (ст. 330 ГК РФ).

Залог — в силу залога кредитор имеет право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (ст. 334 ГК РФ).

Задаток — денежная сумма, выдаваемая одной стороной в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в обеспечение исполнения договора (ст. 380 ГК РФ).

Удержание — право кредитора удерживать вещь, подлежащую передаче должнику, в случае неисполнения последним обязательств по ее оплате до исполнения соответствующего обязательства (ст. 359 ГК РФ).

Поручительство — обязанность третьего лица (поручителя) отвечать за исполнение должником его обязательств перед кредитором полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Банковская гарантия — письменное обязательство банка (иного кредитного учреждения, страховой организации) уплатить кредитору денежную сумму в соответствии с условиями выданной гарантии по требованию последнего (ст. 368 ГК РФ).

Бухгалтерский учет выданного (полученного) обеспечения

Порядок отражения в бухгалтерском учете выданного (полученного) обеспечения регламентируется следующими документами:

— ПБУ 9/99 «Доходы организации», утвержденным Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н;

— ПБУ 10/99 «Расходы организации», утвержденным Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н;

— Планом счетов бухгалтерского учета организаций и Инструкцией по его применению, утвержденными Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н.

Для обобщения информации о наличии и движении полученных и выданных гарантий в обеспечение выполнения обязательств Планом счетов предусмотрены забалансовые счета 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные» и 009 «Обеспечения обязательств и платежей выданные».

Обеспечение принимается к учету в сумме, указанной в гарантии или вытекающей из условий договора. Сумма полученного (выданного) обеспечения отражается по дебету соответствующего забалансового счета, списание — по кредиту счета по мере погашения задолженности. Аналитический учет ведется по каждому полученному (выданному) обеспечению. Данный порядок является общим для всех видов обеспечения обязательств, за исключением неустойки.

Особенности отражения в бухгалтерском учете обеспечений, а также порядок их налогообложения рассмотрим по каждому конкретному способу обеспечения.

Как уже было отмечено выше, неустойка не отражается на забалансовых счетах. Получение данного вида обеспечения приводит к увеличению экономической выгоды организации, что соответствует критерию дохода, установленного п. 2 ПБУ 9/99. Данные поступления относятся к прочим доходам организации (п. 7 ПБУ 9/99). Они принимаются к бухгалтерскому учету в сумме, признанной должником или присужденной судом (п. 10.2 ПБУ 9/99), и признаются в том отчетном периоде, в котором признаны должником или в котором вынесено решение суда (п. 16 ПБУ 9/99).

Для отражения расчетов по признанным (присужденным) неустойкам Планом счетов предусмотрен счет 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами», субсчет 2 «Расчеты по претензиям». Для обобщения информации о прочих доходах и расходах используется счет 91 «Прочие доходы и расходы», субсчет 1 «Прочие доходы».

Таким образом, при признании должником (присуждении судом) суммы неустойки в учете организации-кредитора должна быть сделана следующая проводка (на сумму признанной (присужденной) неустойки): Дебет 76/2 — Кредит 91/1; при получении суммы неустойки: Дебет 51 — Кредит 76/2.

Следует отметить, что суммы признанной (присужденной) неустойки подлежат включению в доходы, учитываемые при налогообложении прибыли. Пунктом 3 ст. 250 НК РФ доходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба признаются внереализационными доходами.

Порядок признания доходов при методе начисления устанавливает, что датой получения внереализационного дохода в виде неустойки за нарушение договорных обязательств является дата признания такой неустойки должником либо дата вступления в законную силу решения суда (пп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ).

Если в отношении неустойки, присужденной судом, все понятно, то на вопрос, что считать датой признания санкции должником, НК РФ ответа не дает. В идеальном случае это дата письма, в котором должник подтверждает нарушение своих обязательств и соглашается уплатить конкретную сумму неустойки. Но это также может быть дата фактического их получения от должника или дата подписания акта сверки взаиморасчетов с отраженной суммой неустойки.

В этой связи интересен вывод Минфина России, изложенный в Письме от 20.06.2005 N 03-03-04/2/5: если кредитор на требование об уплате штрафных санкций не получает от должника возражения, то указанные в требовании суммы подлежат включению во внереализационный доход. Датой получения дохода в этой ситуации, на наш взгляд, следует считать дату истечения срока для предъявления должником своих возражений.

Все это, в зеркальном отражении, справедливо и для организации, уплачивающей неустойку. Для нее уплата неустойки приводит к уменьшению экономических выгод, соответственно, является расходом (п. 2 ПБУ 10/99). Такие расходы относятся к прочим расходам (п. 11 ПБУ 10/99), принимаются в сумме, признанной самой организацией или присужденной судом (п. 14.2 ПБУ 10/99). Особого порядка признания такого вида расходов ПБУ 10/99 не предусмотрено, поэтому применяется общий порядок, т.е. они учитываются в отчетном периоде, в котором имели место, независимо от фактической выплаты (п. 18).

Таким образом, при признании организацией сумм неустойки в учете делается проводка: Дебет 91/2 — Кредит 76/2; при перечислении неустойки: Дебет 76/2 — Кредит 51.

Суммы признанных (присужденных) штрафных санкций за нарушение договорных обязательств включаются в состав внереализационных расходов (пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ) на дату их признания (присуждения) (пп. 8 п. 7 ст. 272 НК РФ).

Исключение — признание штрафных санкций за расторжение договора. УФНС России по г. Москве в своем Письме от 02.02.2006 N 20-12/7107 приходит к выводу, что такие санкции нельзя учесть при налогообложении прибыли. На наш взгляд, эта позиция не бесспорна, ведь НК РФ не содержит каких-либо ограничений для признания указанных санкций, но такую позицию придется отстаивать, скорее всего, в судебном порядке. На сегодняшний момент подобная судебная практика отсутствует.

Отдельного рассмотрения заслуживает вопрос о включении суммы полученной неустойки в налоговую базу по НДС. Если в отношении неустойки, полученной покупателем от поставщика, существует единая точка зрения (она не подлежит включению в налоговую базу, так как никоим образом не связана с оплатой за реализованные товары), то в отношении неустойки, уплачиваемой покупателем, такого единогласия нет.

Официальная позиция Минфина России, изложенная, в частности, в Письме от 29.06.2007 N 03-07-11/214, заключается в том, что денежные средства, полученные организацией от покупателей за нарушение условий оплаты, предусмотренных договором, в целях применения НДС следует рассматривать как денежные средства, связанные с оплатой реализованных товаров (оказанных услуг, выполненных работ).

В связи с этим указанные денежные средства включаются в налоговую базу по НДС. В Письме от 09.08.2007 N 03-07-15/119, которое доведено ФНС России до сведения нижестоящих налоговых органов, Минфин России уже утверждает, что данные суммы подлежат налогообложению по «расчетной» ставке.

Иная точка зрения сложилась у арбитров. Не вдаваясь в юридические тонкости обоснования их позиции, укажем, что арбитры пришли к следующему выводу: «Суммы неустойки как ответственности за просрочку исполнения обязательств, полученные обществом от контрагента по договору, не связаны с оплатой товара в смысле упомянутого положения НК РФ (ст. 162 НК РФ. — Ред.), поэтому обложению НДС не подлежат».

Такая позиция изложена, например, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 10.05.2007 N А29-7483/2006а, а главное — в Постановлении Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 N 11144/07.

Поэтому в настоящее время организация самостоятельно решает, как ей действовать в случае получения неустойки от покупателя. Но если она примет официальную позицию, то ей следует отразить начисление НДС в бухгалтерском учете следующей проводкой: Дебет 91/2 — Кредит 68 «НДС».

Как правило, имущество закладывается в счет обеспечения исполнения обязательств по договору займа или кредита. В залог могут быть переданы объекты основных средств, материалы, товары в обороте. Для обособленного учета предметов залога к соответствующим счетам учета активов, являющихся предметом залога, могут быть открыты отдельные субсчета: например, к счету 10 «Материалы» открывается субсчет «Материалы, переданные в залог».

При передаче определенного актива в залог дополнительно к описанным выше проводкам по забалансовым счетам делается внутренняя проводка по соответствующему счету.

Получение залога не является доходом для целей бухгалтерского учета. Об этом говорится в п. 3 ПБУ 9/99. В этой связи залогодержатель никаких дополнительных проводок в своем учете не делает даже в том случае, если предмет залога передается ему.

Так же как и в бухгалтерском учете, доходы, полученные в форме залога, не включаются в налоговую базу по налогу на прибыль залогодержателя (пп. 2 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Аналогичная ситуация возникает и для залогодателя: расходы в виде имущества или имущественных прав, переданных в качестве залога, не учитываются при налогообложении прибыли (п. 32 ст. 270 НК РФ).

В момент передачи залога право собственности на закладываемое имущество принадлежит заимодавцу и не переходит к кредитору, следовательно, объект налогообложения по НДС у заимодавца не возникает.

В отличие от залога, который может как передаваться залогодержателю, так и оставаться у залогодателя, задаток перечисляется должником кредитору всегда. Поэтому в учете и должника и кредитора должна найти отражение операция по уплате задатка.

Перечисление задатка должник оформляет дополнительной проводкой: Дебет 76 — Кредит 51; кредитор соответственно: Дебет 51 — Кредит 76.

Как в бухгалтерском, так и в налоговом учете ни доходов, ни расходов в данной ситуации не возникает по основаниям, изложенным при рассмотрении залога.

А вот по вопросу включения суммы полученного задатка в налоговую базу по НДС ситуация неоднозначна. Официальная позиция: сумма задатка облагается НДС в общеустановленном порядке, т.е. в момент его получения (см. Письма УМНС России по г. Москве от 30.05.2003 N 24-11/29028, от 11.08.2004 N 24-11/52500).

Некоторое послабление налогоплательщикам дают арбитры. По их мнению, задаток является мерой обеспечения исполнения обязательства и не может быть признан авансовым платежом до момента начала исполнения договора поставщиком. К такому выводу пришли суды, в частности, в Постановлении ФАС Уральского округа от 01.12.2005 N Ф09-5394/05-С2.

Удержание имущества должника является способом обеспечения исполнения обязательств, по своей сути похожим на залог. Различием указанных способов является то, что во втором случае имущество должника изначально находится у кредитора и он единолично принимает решение о его удержании. Такой способ обеспечения может использовать, например, подрядчик при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда. Подрядчик в этом случае имеет право на удержание не только результата работ, но и оказавшегося у него любого имущества, принадлежащего заказчику, до уплаты заказчиком соответствующих сумм.

Бухгалтерский учет и налогообложение такого способа обеспечения исполнения обязательств аналогичны используемым при залоге.

Поручительство и банковская гарантия

При применении таких способов обеспечения обязательств, как поручительство и банковская гарантия, в отношения между должником и кредитором вовлекается третье лицо — поручитель или гарант.

За выдачу поручительства, как правило, взимается вознаграждение, а вот за выдачу банковской гарантии вознаграждение должно быть уплачено в силу Гражданского кодекса РФ (п. 2 ст. 369).

Но при заключении договора поручительства не являющейся банком организацией, по условиям которого не предусмотрена выплата вознаграждения, у поручителя возникают налоговые риски в отношении НДС в части стоимости безвозмездно оказанных должнику услуг (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

У должника также возникает налоговый риск по налогу на прибыль в части включения во внереализационный доход дохода в виде безвозмездно полученных услуг (п. 8 ст. 250 НК РФ).

Для поручителя сумма вознаграждения будет являться внереализационным доходом (ст. ст. 250, 248, пп. 3 п. 4 ст. 271 НК РФ).

Не подлежат обложению НДС осуществляемые банками операции по исполнению банковской гарантии, выдаче поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме, а также осуществление отдельных банковских операций организациями, которые в соответствии с законодательством РФ вправе их совершать без лицензии Центрального банка РФ (пп. 3, 5 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Но Федеральным законом от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» выдача поручительства не отнесена к банковским услугам (ст. 5). Таким образом, если поручительство выдает организация, не являющаяся банком, то сумма вознаграждения за выдачу поручительства включается в налоговую базу по НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Для целей бухгалтерского учета вознаграждение за выдачу поручительства может быть признано такой организацией прочим доходом на дату подписания договора поручительства (п. п. 4, 7, 16 ПБУ 9/99). Сумма причитающегося организации вознаграждения отражается по кредиту счета 91, субсчет 1 «Прочие доходы», в корреспонденции со счетом 76. Сумма начисленного НДС отражается следующей проводкой: Дебет 91/2 — Кредит 68 «НДС».

Отражение в учете должника суммы уплаченного вознаграждения за полученное поручительство (банковскую гарантию) будет зависеть от цели, в обеспечение которой оно получено.

Так, например, при получении поручительства (банковской гарантии) в счет исполнения договора поставки материалов сумма вознаграждения, уплаченная до момента оприходования материалов, включается в их фактическую себестоимость согласно п. п. 5, 6 ПБУ 5/01 «Учет материально-производственных запасов», утвержденного Приказом Минфина России от 09.06.2001 N 44н.

В учете организации это должно быть отражено проводкой: Дебет 10 — Кредит 76.

В иных ситуациях стоимость уплаченного вознаграждения будет являться прочим расходом (п. 11 ПБУ 10/99) и отражаться по дебету счета 91, субсчет 2 «Прочие расходы».

Все вышеперечисленное будет справедливо и для целей налогового учета. Согласно пп. 1 п. 1 и п. 2 ст. 254 НК РФ стоимость сырья, включаемого в материальные расходы, определяется исходя из цен его приобретения (без учета сумм налогов, подлежащих вычету либо включаемых в расходы в соответствии с НК РФ), включая комиссионные вознаграждения, уплачиваемые посредническим организациям, ввозные таможенные пошлины и сборы, расходы на транспортировку и иные затраты, связанные с приобретением товарно-материальных ценностей. В данной связи в налоговом учете, как и в бухгалтерском, сумма вознаграждения учитывается в стоимости приобретенных материалов.

Что касается принятия для целей налогообложения прибыли расходов на оплату вознаграждения за банковскую гарантию или поручительство банка (в иных ситуациях), то такие услуги банка могут относиться как к расходам, связанным с производством и реализацией (пп. 25 п. 1 ст. 264 НК РФ), так и к внереализационным расходам (пп. 15 п. 1 ст. 265 НК РФ). Организация вправе самостоятельно определить, к какой именно группе она отнесет эти расходы. Это ей позволяет сделать п. 4 ст. 252 НК РФ. Выбранный способ учета должен быть закреплен в учетной политике для целей налогообложения, утвержденной руководителем организации (ст. 313 НК РФ).

Как уже отмечалось, если поручительство получено от организации, не являющейся банком, то такая операция подлежит обложению НДС. Суммы уплаченного НДС отражаются следующим образом: Дебет 19 — Кредит 76.

При использовании приобретенных материалов в деятельности, облагаемой НДС, сумма уплаченного НДС подлежит вычету в общеустановленном порядке (ст. ст. 171, 172, 169 НК РФ).

Банковские гарантии и задаток

Банковская гарантия – это банковский документ, который является по своей сути поручительством, в котором участвуют три лица. Гарант (кредитное учреждение) считается поручителем, бенефициар выступает в качестве кредитора, а принципал является должником. И основной целью, которая характеризует данное поручительство, считается обеспечение выполнение в надлежащем виде обязательств принципалом перед бенефициаром.

Выдача банковской гарантии

Выдача банковской гарантии происходит на основании следующих юридических документа:

  • Договора о предоставлении гарантии, заключенного между учреждением, выступающим гарантом, и принципалом;
  • Письменное заявление о выдаче гарантии на определенный срок.

Виды и особенности

Банковские гарантии бывают двух видов:

  • Условные – дают бенефициару право на удовлетворение требования по гарантии только при предъявлении им судебного решения, в котором будет указано, что принципал относительно сделки не выполнил свои обязательства.
  • Безусловные – поручительство, обеспечивающее выполнение гарантом обязательств по требованию бенефициара, даже без предоставления ним подтверждающих невыполнение (выполнение в ненадлежащем виде) принципалом обязательств согласно договору.

Банковская гарантия заключает в себе следующие особенности:

  • данный документ не имеет зависимости от главного обязательства;
  • право предъявлять требование бенефициара не предоставляется другому лицу;
  • денежная сумма, которая указывается в гарантии, устанавливает рамки ответственности гаранта перед бенефициаром;
  • в ситуациях, когда гарант не выполняет требование бенефициара по выплате долга принципала, он может быть привлечен за неправомерное поведение к ответственности. В этом случае гарант может ответить суммой, размер которой будет превышать указанный по гарантии;
  • гарант, который в соответствии с требование бенефициара произвел выплату по гарантии, обладает правом подать регрессный иск по отношению к принципалу.

Согласно правового порядка относительно обеспечения исполнения обязательств, целью его является стимулирование принципала к выполнению своих обязательств в надлежащем виде в соответствии с условиями основного договора. В случаях не выполнения своих обязательств или выполнения в ненадлежащем виде, гарантия выступает в качестве страховки, инструментом для удовлетворения требований бенефициара.

Предусмотрено несколько способов для обеспечения исполнения обязательств: банковская гарантия, задаток, неустойка, удержание имущества должника, поручительство, залог, прочие способы, которые установленные в порядке закона или по договору.

Неустойкой считается установленная законом либо условиями договора сумма денег, которая должна быть выплачена кредитору должником, если последний не выполнил свои обязательства или выполнил в ненадлежащем виде относительно условий договора. Размер данной денежно суммы может быть прописан в самом договоре либо установлен законом. При предъявлении требования относительно выплаты ему неустойки, он не обязан дополнительно предоставлять доказательство того, что понес убытки. Договоренность о неустойке стороны должны заключить в письменной форме. Даже если об основном обязательстве стороны договорились устно.

К разновидностям неустойки относят:

  • штраф – конкретная денежная сумма,
  • штрафная неустойка – сумма, превышающая при взимании сумму самого возмещения убытков,
  • зачетная – неустойка, характеризующей особенностью которой является то, что возникшие по итогам нарушения должником своих обязательств убытки, взыскиваются в той части, которые не покрывает сама неустойка,
  • альтернативная – дает право кредитору на свое усмотрение предъявлять должнику требование уплатить штраф или возместить ущерб (в этом случае кредитор должен предоставить доказательство),
  • законная неустойка – это неустойка, которую может потребовать кредитор имея на то полное право, и не зависимо от того, была ли она предусмотрена условиями договора или нет,
  • пеня – это денежная сумма, которая определяется в процентах от полной суммы долга и взыскивается за каждый просроченный день согласно основному обязательству.

Его суть заключается в том, что у кредитора есть право получить удовлетворение своих требований в случаях, когда должник не выполнил свои обязательства, из стоимости имущества, предъявленного должником. В случае, если имущество утрачено или испорчено, кредитор имеет право удовлетворения требования из страховой суммы возмещения. В качестве залогодателя может выступать как обладатель имущества, так и другое лицо (с согласия собственника), у которого есть право на совместное ведение хозяйства, что оговаривается договором.

В нормах Гражданского Кодекса и Федерального Закона прописаны пункты, относительно которых регулируется залог земельных участков, предприятий, а также других видов недвижимости.

Залог может быть законным и договорным, в зависимости от оснований, которые стали поводом для его возникновения. Заключение договора о залоге должно заключаться в письменной форме. Обязательно в договоре должны быть указаны данные о предмете залога и его оценочной стоимости, а также размер обязательства и срок его исполнения.

Удержание имущества должника, как один из способов обеспечения исполнения обязательств заключается в том, что у кредитора находится принадлежащая должнику вещь и подлежащая возврату своему владельцу. Кредитор имеет полное право удерживать ее до момента, пока должник не выполнит свои обязательства в соответствии с договором, в случае, если должник не выполняет их в срок, не производит оплату вещи либо не возмещает издержки и прочих убытков, которые понес кредитор за время ее содержания.

Удержание действует в предпринимательской сфере деятельности, как способ обеспечения любых обязательств. Договор на удержание может касаться как движимого имущества, так и недвижимости. Однако ценные бумаги, денежные средства, а также результаты интеллектуальной деятельности не могут быть удержанными. Удержание вступает в силу на основании закона или заключенного договора.

Данный способ обеспечения обязательств является безвозмездным. Согласно условиям договора, поручительство предусматривает выполнение обязательств поручителя относительно кредитора другого лица отвечать за то, чтобы последний выполнил их полностью в надлежащем виде либо в определенной части. Поручительство обладает следующими особенностями:

  • Заключенное поручительство может касаться в обеспечении как фактически существующего обязательства, так и того, которое может возникнуть в будущем;
  • Если договор о поручительстве не заключен в письменной форме, он считается недействительным;
  • В случае не выполнения обязательств по договору поручитель и должник должны солидарно отвечать перед кредитором(если субсидиарная ответственность не предусмотрена условиями договора или по закону). Другими словами, имеет полное право выставлять требование для удовлетворения его как и поручителем и должником совместно, так и по отдельности от каждого из них;
  • Поручительство предусматривает, что поручитель и должник отвечают перед кредитором в равных размерах;
  • В случае исполнения обязательств должником, он должен известить об этом поручителя немедленно.

Банковская гарантия

Банковская гарантия – финансовый документ в виде письменного обязательства, который выдает банк или другое кредитное учреждение (гарант) в соответствии с просьбой другого лица уплатить всю денежную сумму кредитору принципала при предъявлении им (бенефициаром) соответствующего требования в письменном виде об уплате обязательства. Договор гарантии обладает сходством с договором страхования кредиторов. Единственное отличие банковской гарантии в том, что данное письменное поручительство является способом обеспечения выполнения своих обязательств должником (принципал), так как если он не исполняет их, он обязан возместить банку (гарант) денежную сумму, которую тот уплатил кредитору (бенефициар).

Как один из способов исполнения обязательств должником является задаток, денежная сумма, которую выдает одна сторона другой в качестве подтверждения и доказательства о заключении договора, а также исполнения обязательств по основному обеспечению. Задаток, согласно действующему Законодательству, может применяться в целях обеспечения обязательств, которые возникают в результате участия физических либо юридических лиц. Другими словами, задаток может быть применим как в бытовых отношениях, так и в предпринимательской сфере.

Предметов задатка может являться исключительно денежная сумма, в размере, установленном согласно договоренности обеих сторон. Однако, в любой из сложившихся ситуаций, сумма задатка должна составлять только часть от суммы всех платежей, которые причитаются с выдавшей задаток стороны согласно условий договора.

Как мера обеспечения, выдача задатка может быть предусмотрена только в соответствии с соглашением обеих сторон, заключавших договор. Не зависимо от суммы задатка, договор о его заключении должен составляться в письменном виде. К функциям, которые выполняет задаток, относятся: удостоверительная, платежная, обеспечительная.

Наличие состоявшегося договора доказывает выдача или получение задатка. Одновременно с этим стоит учитывать, что выдача и получение задатка – это акты, об исполнении акцессорного обязательства, которое, в свою очередь, вытекает из соглашения о заключении договора о задатке. К особенностям задатка относятся:

  • Давшая задаток сторона теряет его в случае не выполнения обязательств по договору, а получившая задаток сторона, которая не исполнила свои обязательства, должна уплатить сумму задатка в двойном размере, если эта сторона несет ответственность за невыполнение данного обязательства;
  • Сумма задатка в полном размере, выданном на момент получения, может быть возвращена в случаях прекращения обязательства до момента начала его выполнения согласно договоренности сторон, либо при невозможности выполнения обязательств по договору;
  • Сумма задатка выдается в соответствии с главным договором, в счет платежей по нему, совершенных в будущем, поэтому на протяжении исполнения обязательств по нему, задаток удерживается.

Задаток отличается от аванса тем, что для последнего не является характерной функция обеспечения. То есть, сторона, которая выдает аванс, имеет право на предъявление требования согласно его возврата во всех ситуациях касаемо не выполнения и выполнения в ненадлежащем виде обязательств, кроме тех случаев, которые прописаны в законе или условиями заключенного договора.

Видео по теме:

Следовательно, при заключении двумя сторонами договора, где одним из условий является предварительная выплата денежной суммы в счет будущей оплаты основного обязательства, необходимо указывать в качестве чего она предоставляется – аванса либо задатка. Если в заключенном сторонами договоре не указана подобная информация о том, что предварительно выданная денежная сумма является задатком, то она будет считаться в этом случае авансом автоматически.