Личный обыск может производиться и без соответствующего постановления

§ 4. Личный обыск подозреваемого

Обыск является следственным действием, в ходе которого изымаются предметы и документы имеющие значение для уголовного дела, такими могут быть предметы служившие орудиями преступления или сохранившие на себе следы преступления, на которые были направлены преступные действия, иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.

Личный обыск является одним из видов обыска, представляющий собой принудительное обследование тела и одежды человека, а также имеющихся при нем вещей с целью обнаружения предметов и документов, относящихся к делу. Поскольку производство личного обыска ограничивает конституционное право личности на неприкосновенность (ст. 22 Конституции РФ), на этом основании, в соответствии с ч. 1 ст. 184 и ч. 1 и 3 ст. 182 УПК РФ, личный обыск, по общему правилу, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.

Тем не менее, при задержании подозреваемого личный обыск может проводиться без вынесения постановления о производстве обыска и судебного разрешения (ч. 2 ст. 184 УПК РФ). При задержании личный обыск проводится для обнаружения и изъятия предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, находящихся у подозреваемого (ч. 1 ст. 184 УПК РФ). Дополнительной целью, с которой производится личный обыск при задержании, является обнаружение и изъятие предметов запрещенных иметь при себе в условиях изоляции, которыми подозреваемый может причинить повреждения себе и окружающим.

Согласно ст. 93 УПК РФ подозреваемый подвергается личному обыску в порядке, установленном ст. 184, а также ч. 1 и 2 ст. 182 УПК РФ. Производство личного обыска будет считаться законным, если при его проведении будут соблюдены, установленные законом требования:

1) в соответствии с ч. 1 ст. 182 УПК РФ, основанием производства личного обыска является наличие достаточных данных полагать, что у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела;

2) личный обыск проводится без соответствующего постановления при: задержании лица, заключении лица под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч. 2 ст. 184 УПК РФ);

3) при производстве личного обыска участвуют понятые (ч. 1 ст. 170 УПК РФ), за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК РФ;

4) следователь в необходимых случаях должен привлечь к участию в личном обыске подозреваемого специалиста, переводчика (ст. ст. 168, 169 УПК РФ);

5) личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии (ч. 3 ст. 184 УПК РФ);

6) при производстве личного обыска подозреваемого вправе присутствовать защитник (п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ);

7) производство личного обыска в ночное время не допустимо, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 164 УПК РФ);

8) в протоколе перечисляются все изымаемые в ходе личного общества предметы с точным указанием количества, меры, веса и индивидуальных признаков (ч. 13 ст. 182 УПК РФ).

Статья 184. Личный обыск

СТ 184 УПК РФ

1. При наличии оснований и в порядке, которые предусмотрены частями первой и третьей статьи 182 настоящего Кодекса, производится личный обыск подозреваемого, обвиняемого в целях обнаружения и изъятия предметов и документов, могущих иметь значение для уголовного дела.

2. Личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

3. Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии.

Комментарий к Статье 184 Уголовно-процессуального кодекса

1. Личный обыск — это принудительное обследование человека, его одежды, обуви, находящихся на нем предметов и документов, а также тела. Личный обыск производится по постановлению следователя, за исключением случаев, указанных в ч. 2 ст. 184 УПК РФ.

2. При производстве обыска должны быть обеспечены безопасность и достоинство обыскиваемого. Детальный личный обыск следует проводить в отдельном помещении. Производство личного обыска, связанного с обследованием тела (полости рта, других естественных отверстий, наложенных на участке тела медицинских повязок), осуществляется с участием врача. Обязательно участие врача и при личном обыске лежачего больного и его постели.

3. Личный обыск может производиться в целях обнаружения и изъятия орудий преступления, следов пребывания обыскиваемого лица на месте происшествия (частиц грунта, взломанной преграды, других веществ), следов преступных действий (следов крови, спермы и пр.) и других объектов, имеющих значение для уголовного дела.

4. При производстве личного обыска подвергаются обыску и вещи, находящиеся при обыскиваемом (портфели, чемоданы, бумажники, сумки и иные вещи).

5. При личном обыске прежде всего необходимо убедиться в отсутствии у обыскиваемого огнестрельного и холодного оружия.

6. По всем правилам производства обыска обыскиваемому лицу предлагается добровольно выдать искомое.

7. При производстве личного обыска подозреваемого, обвиняемого составляется протокол в соответствии со ст. ст. 166 и 167 УПК РФ. При личном обыске, осуществляемом в соответствии с ч. 2 ст. 184 УПК РФ, его результаты фиксируются соответственно в протоколе задержания, протоколе обыска.

Личный обыск может производиться и без соответствующего постановления

2.3 Процессуальная самостоятельность следователя при производстве обыска и выемки / Процессуальная самостоятельность следователя

Обыск — это следственное действие, состоящее в принудительном обследовании помещений, иных мест или отдельных лиц в целях отыскания и изъятия предметов и документов, могущих иметь значение для дела, а также для обнаружения разыскиваемых лиц или трупов.

Обыск заключается в производстве поисков соответствующих объектов в местах, которые находятся в собственности, во владении или в ведении отдельных юридических либо физических лиц [1] .

Основания и порядок производства обыска регламентируются ст. 182 УПК. Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении, ином месте или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а равно другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела, производит обыск. Основаниями для этого являются собранные по делу доказательства, позволяющие сделать обоснованное предположение, что искомые предметы или документы могут находиться в определенном месте или у какого-либо лица.

Согласно ч.2 ст. 182 производство обыска производится по постановлению следователя. Но это положение не касается производства обыска в жилых помещениях.

При рассмотрении обыска жилища как следственного действия необходимо иметь в виду положение ст. 25 Конституции РФ: «Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нём лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом или на основании судебного решения».

Согласно этому положению Конституции ч.3 ст.182 УПК гласит:

«Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса» [2] . Т.е. ходатайство на проведение обыска возбуждается следователем перед судом только с согласия прокурора.

Обыск может быть произведен только после возбуждения уголовного дела, в любой момент расследования, сразу же после появления оснований к этому, что нередко имеет первостепенное значение для его эффективности [3] .

Следует иметь в виду, что в случае, не терпящем отлагательства, следователь может произвести обыск в жилище без судебного решения. К числу обстоятельств, не терпящих отлагательства производства обыска, относятся, случаи, когда:

· фактические основания к производству обыска возникли внезапно при производстве других следственных действий (например, осмотра, выемки);

· неотложность обыска диктуется обстановкой только что совершенного преступления;

· неотложное производство обыска необходимо для пресечения дальнейшей преступной деятельности;

· поступили сведения о том, что лицо, в распоряжении которого находятся существенные для уголовного дела объекты, принимает меры к их уничтожению;

· малейшее промедление с обыском может повлечь уничтожение или сокрытие искомых объектов либо по иным причинам сделает их недоступными для следователя.

Важно учитывать, что в случаях, не терпящих отлагательства, следователь должен вынести постановление, в котором должны быть указаны не только время и место проведения действия, мотивы к производству обыска, но и обоснование его проведения без получения судебного решения.

Часть 8 статьи 182 устанавливает, что следователь вправе производить любые поиски, если обследование помещения или хранилища не сопряжено с их повреждением или разрушением.

При производстве обыска в помещении, занимаемом двумя или несколькими семьями, следователь (дознаватель) вправе подвергнуть обыску не только помещение, занимаемое гражданином, в отношении которого вынесено постановление о производстве обыска, но и места общего пользования, чтобы лишить граждан, проживающих в других комнатах, возможности оказать помощь обыскиваемому в сокрытии объектов, интересующих следствие.

В случае получения информации о сокрытии похищенного или других предметов соседом гражданина, у которого производится обыск, следователь (дознаватель) вправе принять решение об обыске помещения, в котором укрываются искомые объекты, в связи с наличием обстоятельств, не терпящих отлагательства.

Согласно ч. 11 ст. 182 на следователя (дознавателя) возлагается обязанность обеспечить участие при производстве обыска в жилище того лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетнего члена его семьи. Кроме того, право присутствовать при производстве обыска предоставляется защитнику и адвокату лица, в помещении которого производится обыск.

Указанное право не зависит от волеизъявления следователя [4] .

Статья 184 УПК регулирует порядок производства личного обыска обвиняемого (подозреваемого) и других лиц в целях обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Данная статья различает порядок проведения этого следственного действия в зависимости от процессуального статуса обыскиваемого лица, а также места и цели проведения этого следственного действия.

Часть 1 ст. 184 УПК предусматривает, что личный обыск производится только на основании судебного решения, получаемого в соответствии со статьёй 165 УПК с согласия прокурора. Исключением из общего правила являются случаи, когда производство личного обыска не терпит отлагательства. В этом случае личный обыск может быть произведен на основании постановления следователя без получения судебного решения.

Часть 2 ст. 184 УПК предусматривает ряд исключений из указанных правил, в соответствии с которыми личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления следователя (дознавателя) на его производство:

· при задержании лица;

· заключении задержанного под стражу;

· при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором на основании постановления следователя производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Не требуется постановления следователя (дознавателя) и на производство личного обыска лица при его нахождении в жилище, в котором производится обыск на основании судебного решения или постановления следователя, вынесенного в соответствии с ч.2 и 3 ст.182 и ч.5 ст.165 УПК.

Обязательность участия понятых при производстве личного обыска ч.2 ст.170 не предусмотрена. При этом следователь (дознаватель) вправе по ходатайству участников уголовного судопроизводства или по собственной инициативе принять решение об участии понятых.

При производстве личного обыска обследованию могут быть подвергнуты одежда, обувь и тело обыскиваемого. В последнем случае для производства личного обыска в качестве специалиста может быть привлечен врач. Досмотру подлежат вещи и документы, изъятые у лица, подвергнутого обыску.

В процессе проведения личного обыска должна быть обеспечена безопасность обыскиваемого лица. При этом не допускаются насилие, пытки, другое жестокое или унижающее человеческое достоинство обращение [5] .

Выемка – это следственное действие, состоящее в изъятии индивидуально определённых предметов и документов, имеющих значение для дела, если точно известно, где и у кого они находятся [6] .

Статья 183 УПК определяет основания и порядок производства выемки.

Часть 1 ст. 183 устанавливает, что выемка производится при соблюдении двух условий:

· необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела;

· если точно известно, где и у кого они находятся.

Порядок производства выемки в целом идентичен порядку производства обыска. Вместе с тем для производства следователем (дознавателем) выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, необходима санкция прокурора.

Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения, полученного в соответствии со ст. 165 УПК с согласия прокурора.

Принудительная выемка подлежащих изъятию предметов и документов производится лишь в случае отказа добровольно выдать их по предложению следователя, сделанному до начала следственного действия.

Обыск и выемка – это следственные действия, схожие по характеру. Их отличительной особенностью является то, что их производство связано с затрагиванием наиболее существенных прав граждан, которые закреплены в Конституции РФ, таких как право на личную неприкосновенность, неприкосновенность жилища, неприкосновенность частной жизни, право на личную и семейную тайну [7] .

Поэтому обыск жилого помещения, личный обыск и выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится только на основании судебного решения. В данном случае процессуальная самостоятельность следователя и дознавателя ограничена судебным и прокурорским контролем. Ходатайство на проведение данных следственных действий возбуждается следователем с согласия прокурора.

При производстве выемки документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, необходима санкция прокурора, т.е. в данном случае процессуальная самостоятельность следователя и дознавателя ограничивается со стороны прокуратуры.

Но, в то же время, чтобы соблюсти право граждан на защиту от преступных посягательств и с целью полного и своевременного раскрытия преступлений законодатель предусмотрел производство указанных следственных действий без судебного решения [8] . В этом случае следователь согласно ч. 4 ст. 165 в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный частью второй настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со статьей 75 УПК.

В данном случае законодатель предоставил следователю возможность самому и под свою ответственность определять уровень своей процессуальной самостоятельности, что, конечно же, является положительным моментом. При этом присутствуют все функции контроля деятельности следователя: прокурорский контроль осуществляется в обязательном порядке, т.к. следователь предоставляет в прокуратуру все материалы данного следственного действия, суд проверяет обоснованность действий следователя, при этом следователь получает возможность действовать гибко и мобильно.

С другой стороны, законодатель предоставил право производства личного обыска без постановления следователя, лицам, производящим задержание подозреваемого. Это положение также имеет важное значение, т.к. даёт возможность изъять предметы и документы, могущими стать доказательством причастности задержанного к совершению преступления, установлению истины по уголовному делу.

При этом участники производства по уголовному делу никоим образом не лишаются возможности обжаловать прокурору действия следователя и дознавателя. И опять же, за ними сохраняется право на обжалование действий должностных лиц в судебном порядке, закреплённое в ст. 46 Конституции РФ.

В заключении необходимо отметить, что данные следственные действия производятся после возбуждения уголовного дела, которое согласовывается с прокурором. Это одна ступень контроля со стороны прокуратуры. Потом следователь согласовывает с прокурором ходатйство в суд о проведении обыска или выемки. Исходя из этого, процессуальная самостоятельность следователя ограничивается прокурором дважды, т.к. по временному фактору, зачастую, возбуждение уголовного дела, необходимость проведения обыска, выемки и других следственных действий приходятся на один и тот же момент времени [9] .

Таким образом, законодатель, передав функции контроля по производству некоторых следственных действий суду, оставил право контроля за деятельностью следователя и дознавателя за прокуратурой [10] .

По материалам судебной практики в официальных источниках примеров ограничения процессуальной самостоятельности следователя и дознавателя при проведении обыска и выемки нет. Как правило, материалы судебной практики касаются нарушений законности со стороны следователей и дознавателей во время проведения этих следственных действий, связанных с применением запрещённых тактических приёмов и жалоб на действия должностных лиц при проведении данных следственных действий.

Исходя из этого, смысл согласования с прокурором ходатайства в суд о проведении выемки и обыска отсутствует. Так считают многие учёные и практики. Это Б. Я. Гаврилов [11] , О. Темираев [12] и многие другие Противоположных мнений в литературе не наблюдается.

В данном случае законодатель противоречит сам себе. С одной стороны, при проведении данных следственных действий процессуальная самостоятельность следователя ограничивается со стороны прокурора и суда, а с другой стороны закон дает право следователю самостоятельно принять решение на проведение данного следственного действия, ни у кого не спрашивая разрешения. Присутствие нормы в УПК, требующей от следователя при возбуждении ходатайства в суд на проведение определённых следственных действий, лишено всякого смысла и является законодательным основанием наличия лишней бюрократической стадии в лице прокуратуры при осуществлении производства по уголовному делу.

Отмена нормы, закреплённой в статье 165 УПК РФ требующей от следователя согласования с прокуратурой согласования ходатайства в суд на проведение определённых следственных действий нисколько не ущемит права прокуратуры по осуществлению контроля за следствием, т.к. прокурор согласно тому же УПК, может в любой момент вмешаться в ход производства по уголовному делу согласно ст. 37 УПК РФ.

Отмена нормы, предусмотренной статьёй 165 УПК, требующей от следователя согласования с прокурором ходатайства в суд на проведение определённых следственных действий, необходима и целесообразна, т.к. ст. 165 УПК Российской Федерации, требующая от следователя получения согласия прокурора на обращение в суд для получения санкций на обыск жилища, наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, осуществление контроля и записи телефонных переговоров или переговоров с использованием иных средств. В этих случаях прокурор, не давая согласия на выполнение таких действий, получает по существу право ограничивать процессуальную самостоятельность следователя и фактически лишать его предоставленного законом права обратиться в суд. Поскольку ч. 3 ст. 38 УПК РФ предоставляет следователю право в случае несогласия с письменным указанием прокурора по этим вопросам представить уголовное дело с изложением своих возражений только вышестоящему прокурору, который, как уже было сказано выше, решение нижестоящего прокурора, как правило, не отменяет, то следователь оказывается по существу лишен возможности обжаловать данные решения прокурора. В то же время отказ от промежуточной роли прокурора при избрании меры пресечения в виде содержания под стражей и продлении этого срока, получении санкции на указанные выше действия следователя и т. д. прав прокурора не ущемляют и не снижают возможности прокурорского надзора, поскольку прокурор осуществляет надзорную функцию как в процессе следствия, так и в ходе судебного разбирательства, на котором рассматривается соответствующее ходатайство следователя.

Тем более, что если квалифицированный следователь на свой страх и риск берёт на себя ответственность проведения обыска в срочном порядке с последующим уведомлением прокурора, то это может иметь положительный момент. Такие случаи в практике были. Так один РОВД, был завален заявлениями о кражах скота. Фермер С. обратился с заявлением ночью, т.к. он видел как похитители погрузили его корову в машину, и он знал, что это была машина хозяина колбасного цеха Н., находившегося в его домовладении. Дежурный следователь Ю. выехал с оперативниками в указанное С. место. На просьбу осмотреть помещение Н. отказался предоставить сотрудникам РОВД такую возможность. Следователь Ю. вынес постановление на обыск домовладения, указав в качестве мотивировочного обстоятельства проведения обыска без санкции прокурора возможность того, что в случае промедления вещественные доказательства могут быть уничтожены. Проникнув в колбасный цех, оперативники обнаружили, что там только что закончился забой и разделка туши коровы. Понятые опознали шкуру этой коровы как принадлежавшей фермеру С. Утром прокурор был уведомлён о проведении обыска без его санкции. Постановление следователя о производстве обыска без санкции было утверждено прокурором, обстоятельства проведения обыска без санкции прокурора судом также были признаны обоснованными и соответствующими закону.

[1] Петрухин И. Л. Личная жизнь: пределы вмешательства. М.: Юрид. лит., 1989. С. 60—108.

[2] УПК РФ. М. Проспект. 2003 г.

[3] Криминалистика. Под ред. Данильяна Л.А. М. 2002 С. 438

[4] Милова И. Участие адвоката в следственных действиях // Российская юстиция — №11 – 2002.

[5] Милова И. Участие адвоката в следственных действиях // Российская юстиция — №11 – 2002.

[6] Быков В., Макаров Н. О регламентации следственных действий // Российская юстиция. — №2. – 1998.

[7] Быков В., Макаров Н. О регламентации следственных действий // Российская юстиция. — №2. – 1998.

[8] Самостоятельность следователя: быть или не быть? (Д.Ю. Гончаров, «Журнал российского права», N 9, сентябрь 2002 г.)

[9] Дармаева В.Д. О процессуальной самостоятельности следователя // Следователь: Федеральное издание. — М., 2002. — № 10. — с.43-46

[10] Дармаева В.Д. О процессуальной самостоятельности следователя // Следователь: Федеральное издание. — М., 2002. — № 10. — с.43-46

[11] Гаврилов Б.Я. О процессуальной самостоятельности следователя: история, реальное состояние, перспективы развития // Право и политика. — М.; Nota Bene, 2001. — № 2. — с.92-99

[12] Темираев О. Процессуальная самостоятельность следователя // Законность. — М., 2000. — № 4. — с.28-29

Личный обыск может производиться и без соответствующего постановления

Личный обыск. Личный досмотр. Выемка.

Личный обыск и личный досмотр — это два абсолютно разных понятия. Личный обыск регламентируется статьями уголовно-процессуального кодекса, тогда как личный досмотр лишь кодексом об административных правонарушениях и законом о полиции. Хотя и тот и другой направлены на обнаружение запрещенных предметов, веществ, следов преступления при осмотре физического лица и его личных вещей.

Личный обыск всегда должен иметь под собой достаточное количество оснований предполагать причастность лица к преступлению или сокрытию запрещенных предметов, веществ. Тогда как досмотр – это стандартное мероприятие в аэропорту, например, или на таможне, которое проводится для безопасности пассажиров в связи со сложившейся террористической опасностью.

Итак, подробнее о личном обыске. Статья 184 УПК РФ гласит, что личный обыск подозреваемого, обвиняемого производится в целях обнаружения и изъятия предметов и документов, могущих иметь значение для уголовного дела. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч.1 ст.182 УПК РФ).

Личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч.2 ст.182 УПК РФ).

Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии (ч.3 ст.182 УПК).

А теперь статья 27.7 КоАП РФ. Личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице (ручной клади, багажа, орудий охоты и рыболовства, добытой продукции и иных предметов), то есть обследование вещей, осуществляются должностными лицами и проводимое без нарушения их конструктивной целостности, осуществляются в случае необходимости в целях обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения.

Так же как и при личном обыске, личный досмотр производится лицом одного пола с досматриваемым в присутствии двух понятых того же пола, при невозможности присутствия понятых может проводиться видеосъемка.

В исключительных случаях при наличии достаточных оснований полагать, что при физическом лице находятся оружие или иные предметы, используемые в качестве оружия, личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице, могут быть осуществлены без понятых.

В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств.

О личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении или в протоколе об административном задержании. В протоколе о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о физическом лице, подвергнутом личному досмотру, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, в том числе о типе, марке, модели, калибре, серии, номере, об иных идентификационных признаках оружия, о виде и количестве боевых припасов, о виде и реквизитах документов, обнаруженных при досмотре, находящихся при физическом лице.

В протоколе о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, делается запись о применении фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, с применением фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу.

Протокол о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, либо владельцем вещей, подвергнутых досмотру, понятыми в случае их участия. В случае отказа лица, в отношении которого ведется производство по делу, владельца вещей, подвергнутых досмотру, от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, вручается владельцу вещей, подвергнутых досмотру, по его просьбе.

Сам процесс обыска и досмотра идентичен. Главное, что личный обыск совершается в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы.

Личный обыск — это непосредственное действие, заключающееся в обследовании тела обыскиваемого, находящейся на нем одежды и его личных вещей, в целях нахождения и изъятия предметов имеющих значение для уголовного дела, а также свидетельств их принадлежности конкретному лицу.

Поэтому личный обыск ограничивает конституционные права человека и нарушает его право на неприкосновенность, потому может производиться лишь в особенных ситуациях. Зачастую обыск — это не терпящее отлагательств действие, возникающее в следствии угрозы уничтожения предметов, которые имеют отношение к уголовному делу. Личный обыск требуется для пресечения возможных преступных действий, если отлагательство может привести к потере сведений, вероятно имеющих значение для уголовного дела.

Для осуществления безотлагательного личного обыска следователю (дознавателю) достаточно вынести постановление. Затем, в течение 24 часов с момента личного обыска требуется лишь уведомить судью и прокурора о проведении личного обыска (согласно форме уведомления в приложении N 35 к ст. 476). К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве личного обыска и протокола личного обыска для проверки законности решения о производстве личного обыска.

Решение суда для производства личного обыска требуется лишь при отсутствии оснований для обыска, перечисленных в статье 184 УПК РФ.

Если личный обыск не потеряет своего значения и после прошествии суток и более, то он не признается не терпящим отлагательства, (ч. 5 ст. 165 УПК РФ). В таком случае для проведения личного обыска следователю либо дознавателю потребуется судебное решение. Однако, как правило, оценка безотлагательности является исключительным правом следователя (дознавателя) и является точной величиной.

Кроме того, в обязательном порядке производится личный обыск подозреваемых и обвиняемых лиц, поступивших в изоляторы временного содержания (ИВС) «с целью обнаружения и изъятия у них предметов, веществ и продуктов питания, запрещенных к хранению и использованию либо не принадлежащих данному лицу». Аналогично производится личный обыск всех лиц, поступивших в следственные изоляторы (СИЗО). Однако, личный обыск как следственное действие нужно отличать от режимного мероприятия— личного обыска, проводимого в ИВС и СИЗО и направленного на обеспечение внутреннего распорядка в этих учреждениях.

Зачастую граждане, попавшие в ситуацию, когда они подвергаются личному обыску, не осведомлены о том, что они могут быть подвергнуты обыску без наличия на то постановления. И возникают споры с органами правопорядка. Но в соответствии с законом, личный обыск может быть осуществлен следователем и лицом, производящим дознание, без санкции прокурора с последующим сообщением ему о проведенном обыске в срок не более одних суток (ч.3 ст. 168 УПК РФ). Право на такой обыск следователь получает указав в самом постановлении те обстоятельства, которые сделали его не терпящим отлагательств.

Важно! От понятия обыска стоит отделить такое понятие как выемка. При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка (ч.1 ст.183 УПК РФ). В постановлении о производстве выемки должен быть четко обозначен изымаемый предмет или документ. До начала выемки следователь обязательно предложит сделать добровольную выдачу предметов. Выемка может происходить принудительно только лишь в случае отказа от добровольной выдачи. В протоколе выемки обязательно указывается, добровольно или принудительно была изъята вещь. Выемка производится в порядке, установленном статьей 182 УПК РФ.

Следует отметить, что закон не знает понятия «личной выемки», хотя в принципе допускает изъятие предметов, имеющих значение для дела, если точно известно, у кого они находятся (ст. 167 УПК РФ). Личная выемка не является мерой процессуального принуждения, если лицо не отказалось выдать отыскиваемую вещь добровольно. Если же лицо отказалось выдать эту вещь добровольно, то выемка становится мерой процессуального принуждения.

Итак, стать мишенью для проведения личного обыска гражданин может при наличии достаточных данных у сотрудников правоохранительных органов о вероятном нахождении у него орудия преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела. Объектом личного обыска всегда выступает тело человека, его одежда и его личные вещи, в том числе сумки и т.п. Личный обыск может производиться без соответствующего постановления, поэтому правоохранительные органы фактически могут подвергнуть обыску любое лицо, вызвавшее подозрение или находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, и предположительно скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Мы дорожим своей репутацией и нацелены на результат.

С уважением, команда «Судебные адвокаты города Москвы»

Статья 184 УПК РФ. Личный обыск

1. При наличии оснований и в порядке, которые предусмотрены частями первой и третьей статьи 182 настоящего Кодекса, производится личный обыск подозреваемого, обвиняемого в целях обнаружения и изъятия предметов и документов, могущих иметь значение для уголовного дела.

2. Личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

3. Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии.

Комментарии к ст. 184 УПК РФ

1. Личный обыск — это урегулированное уголовно-процессуальным законом, обеспеченное государственным принуждением действие, заключающееся в обследовании тела, в том числе естественных отверстий (ушей, рта и т.п.) человека, находящейся на нем одежды и при нем — ручной поклажи в целях отыскания и изъятия предметов (документов и др.), могущих иметь значение для уголовного дела, а также свидетельств их принадлежности конкретному лицу. Соответственно, производство личного обыска — это осуществление такого обследования всех вышеперечисленных объектов или определенной их части.

2. Фактические основания производства личного обыска отличаются от обычных оснований лишь местом предполагаемого обнаружения сведений. Этим местом или иначе объектом исследования при личном обыске могут быть: тело живого человека, находящаяся на человеке одежда и при нем — ручная поклажа.

3. К телу человека относятся любые его части: голова, туловище, ноги и руки, включая естественные (уши, рот и т.п.) и иные отверстия в теле человека и отдельных его частях. «Иные отверстия на теле» — это те отверстия, которые появились в процессе жизни обыскиваемого, а ни при его рождении.

4. Обнаружение и изъятие в процессе личного обыска может быть осуществлено как на теле, так и в теле обыскиваемого. Причем «в теле» человека может быть осуществлено обследование (изъятие) только тогда, когда:

— проникновение в тело не сопровождается причинением не предусмотренного законом вреда обыскиваемому, в том числе физического вреда;

— исследованию подвергаются естественные и иные отверстия (полости), имеющиеся в теле человека на момент начала производства следственного действия;

— данные отверстия доступны внешнему наблюдению как следователя (дознавателя), так и любого другого участвующего в производстве этого следственного действия лица.

5. Использованное нами понятие «одежда» подлежит расширительному толкованию. Это не только собственно одежда, но и обувь, головные уборы и даже предохранительные приспособления (комбинезоны, костюмы, куртки, брюки, халаты, полушубки, тулупы, различная обувь, рукавицы, очки, шлемы, противогазы, респираторы, другие виды специальной одежды) и т.п.

6. Ручная поклажа находится «при нем», то есть обыскиваемый сам не отрицает принадлежность и нахождение с ним данного объекта. Объектом личного обыска может быть находящаяся при лице ручная поклажа. К ручной поклаже рекомендуется относить не любой предмет (и не любую так называемую ручную кладь), а только тот, который не имеет большого размера: портфель, дамскую сумочку, бинокль, лыжи и палки к ним, удочки, фотоаппарат, зонт, а также другие мелкие вещи, размер которых по сумме трех измерений не превышает 100 см .

Такого рода вещи, к примеру, пассажиру разрешается бесплатно провозить с собой сверх установленной нормы провоза ручной клади. См.: Приказ Министерства путей сообщения РФ от 26 июля 2002 г. N 30 «Об утверждении Правил перевозок пассажиров, багажа и грузобагажа на федеральном железнодорожном транспорте» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. N 40.

7. Если же обыскиваемый отрицает нахождение объекта при нем или объект представляет собой довольно большой предмет (чемодан, тележка, мешок и т.п.), данный объект может быть осмотрен в рамках следственного действия, именуемого осмотр предмета. Когда же лицо препятствует проведению осмотра, может быть произведен обыск в помещении (на участке местности), где находится искомый объект.

8. Фактическим основанием личного обыска следует признать такую совокупность доказательств (доказательств вместе с оперативно-розыскной информацией), которая позволяет с определенной долей уверенности предположить, что:

а) у какого-либо лица (на его теле, в одежде или находящейся при нем ручной поклаже) находятся орудия преступления, предметы и ценности, полученные в результате преступных действий либо нажитые преступным путем, а также другие предметы или документы (части трупа), могущие иметь значение для дела;

б) для их поиска и изъятия может возникнуть необходимость в применении принуждения.

9. По общему закрепленному в п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК правилу юридическое основание личного обыска — соответствующее судебное решение, принимаемое в порядке, установленном ст. 165 УПК, а в случаях, не терпящих отлагательства, — постановление о производстве личного обыска подозреваемого (обвиняемого) в случаях, не терпящих отлагательства.

Некоторые ученые это основание именуют формальным. См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации: Науч.-практич. издание. М.: Книга-Сервис. С. 629; и др.

10. Юридическое основание личного обыска в случаях, о которых идет речь в ч. 2 коммент. ст., в виде постановления закон оформлять не требует. Тем не менее рекомендуется это решение закреплять соответственно в протоколе задержания, протоколе обыска в помещении или ином месте или же в специально по этому поводу составляемом протоколе личного обыска.

11. Обычный порядок производства личного обыска состоит из следующих действий:

1) следователь (дознаватель и др.) возбуждает перед судом ходатайство о производстве личного обыска подозреваемого (обвиняемого);

2) судом выносится постановление о разрешении производства личного обыска;

3) готовится видео-, кино-, фотоаппаратура и другие технические средства;

4) приглашаются понятые одного пола с обыскиваемым, а при необходимости специалист и иные лица того же пола. Им разъясняются права и обязанности (если есть в этом необходимость, предупреждаются о неразглашении данных предварительного расследования), ответственность и порядок производства следственного действия;

5) постановление о разрешении производства личного обыска предъявляется обыскиваемому. Данный факт он удостоверяет своей подписью на постановлении и в протоколе личного обыска;

6) разрешается вопрос о возможности присутствия при личном обыске защитника (адвоката);

7) обыскиваемому предлагается добровольно выдать подлежащие изъятию предметы (документы и т.п.);

8) в случае необходимости лицам, присутствующим в месте, где производится личный обыск, запрещается покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания личного обыска;

9) поиск на теле человека, в находящейся на нем одежде и при нем — ручной поклаже предметов (документов), которые могут иметь значение для дела;

10) предъявление понятым, наблюдение, измерение, изъятие (если есть необходимость, изъятие может быть принудительным) предметов (документов), могущих иметь значение для дела, а также изъятых из оборота;

11) фиксация в протоколе следственного действия всех действий участвующих в личном обыске лиц, отличительных признаков (свойств) каждого предмета (документа) и точного места его обнаружения;

12) в необходимых случаях осуществляется фотографирование, кино-, видеосъемка, составляются планы, схемы и т.п.;

13) в случае необходимости изъятые предметы (документы) упаковываются и опечатываются;

14) составляется опись изъятых или передаваемых на особое хранение предметов (документов), с указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и по возможности их стоимости;

15) если при личном обыске имели место попытки уничтожить или спрятать предметы (документов) либо факты нарушения порядка со стороны обыскиваемого или других лиц, в протоколе указывается на это и на принятые меры;

16) принимаются меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе личного обыска обстоятельства частной жизни обыскиваемого, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;

17) завершается протоколирование следственного действия по правилам ст. ст. 166, 167, 182, 184 УПК;

18) копия протокола и описи вручается под расписку обыскиваемому.

12. По общему правилу личный обыск может быть осуществлен лишь в отношении подозреваемого или обвиняемого. Причем в отношении одного физического лица, а не нескольких одновременно. Если следователь (дознаватель) обладает всеми основаниями для производства личных обысков нескольких лиц, следует осуществить столько следственных действий, сколько лиц, по его мнению, необходимо обыскать.

13. Личный обыск иных помимо подозреваемого (обвиняемого) лиц может быть произведен в одном лишь случае — когда в распоряжении следователя (дознавателя и др.) имеются фактические основания, позволяющие предположить, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела.

Данное утверждение в некоторой степени условно. Уголовно-процессуальные нормы, касающиеся приобретения статуса подозреваемого, сформулированы так неоднозначно, что это обстоятельство приводит автора к разграничению статусов лица, подозреваемого в совершении преступления, и подозреваемого. Подозреваемым человек становится после составления протокола задержания. А результаты личного обыска лица, подозреваемого в совершении преступления, заносятся в протокол задержания. То есть на момент его личного обыска при задержании гражданин еще не наделен статусом подозреваемого. Он выступает в качестве лица, подозреваемого в совершении преступления. См. обоснование данной позиции: Рыжаков А.П. Правила оформления протокола задержания, допрос подозреваемого и продолжительность его свиданий с защитником. Комментарий к статье 92 УПК РФ. Возможность производства личного обыска лица, подозреваемого в совершении преступления, а не подозреваемого и позволяет говорить о некоторой условности указанного в тексте утверждения.

В дальнейшем для краткости лицо, подозреваемое в совершении преступления, так же как и собственно подозреваемый, будет именоваться термином «подозреваемый». Прошу извинить автора за эту неточность формулировки.

14. В этом случае личному обыску может быть подвергнут как любой участник обыска в помещении, обыска участка местности или личного обыска, так и не участвующее, но присутствующее при производстве одного из названных следственных действий лицо. Таким человеком, к примеру, может быть наблюдающий за происходящим прохожий или даже сотрудник милиции, чьей задачей являлось осуществление охраны места производства обыска. Таковыми могут быть и другие лица. Соответственно, лицо, в отношении которого принимается решение о производстве рассматриваемой разновидности личного обыска, до принятия этого решения могло вообще не быть участником уголовного процесса, осуществляемого по данному конкретному уголовному делу. С момента же начала данного следственного действия обыскиваемый наделяется целым комплексом прав и обязанностей. Это значит, что в процессе личного обыска процессуальным статусом он обладает.

15. Разъясняя содержание ч. 2 коммент. ст., необходимо отметить, что правом произвести личный обыск без оформления решения постановлением следователь (дознаватель и др.) обладает еще до того, как станет располагать неопровержимыми данными о том, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы (документы), которые могут иметь значение для уголовного дела. Рассматриваемое полномочие появляется у следователя (дознавателя и др.) с того момента, когда он становится обладателем необходимой совокупности доказательств (иных сведений), позволяющих сделать соответствующее предположение.

16. Личный обыск в рассматриваемой ситуации может быть произведен лишь в отношении лица, «находящегося в месте, где производится обыск». Из этого словосочетания следует несколько выводов. Во-первых, лицо не обязательно должно быть участником обыска, оно может лишь присутствовать при его проведении. Во-вторых, не обязательно, чтобы обыскиваемый находился на месте производства обыска от момента начала производства обыска и до его окончания. И, наконец, в-третьих, правило третьего случая, о котором идет речь в ч. 2 коммент. ст., распространяется лишь на обыски. Нельзя без вынесения соответствующего постановления провести личный обыск лица, находящегося в месте, в котором производится какое-либо другое (не обыск) следственное действие, даже если есть достаточные доказательства, позволяющие предположить, что этот человек скрывает при себе предметы (документы), которые могут иметь значение для уголовного дела. Такого права следователю (дознавателю) законодатель не предоставил.

17. Из содержания ч. 2 коммент. ст. следует, что лицо в изложенной здесь ситуации должно «скрывать при себе» предметы (документы), которые могут иметь значение для уголовного дела. Термин «скрывает при себе» означает, что находящийся на месте обыска человек осуществил активные действия, направленные на размещение могущего иметь значение для уголовного дела предмета (документа) вне поля видимости следователя (дознавателя и др.) на своем теле (в том числе в его естественных или иных отверстиях), в своей одежде или в находящейся при нем ручной поклаже.

18. Пол, о котором идет речь в ч. 3 коммент. ст., — это фактический пол участника личного обыска, если согласно удостоверяющим личность документам лицо одного пола, а на самом деле противоположного. Следователь (дознаватель и др.) может приступить к его личному обыску, только когда сам он фактически одного пола с обыскиваемым. Это правило касается также пола понятых, специалистов и иных принимающих участие в личном обыске лиц. Применительно к производству освидетельствования, сопряженного с обнажением, законодатель разрешил присутствие врача, у которого отличается пол от пола освидетельствуемого (ч. 4 ст. 179 УПК). Применительно к личному обыску законодатель подобной оговорки не сделал. А это значит, что даже приглашенный в качестве специалиста для производства личного обыска врач должен быть одного пола с обыскиваемым. Иначе будут нарушены требования ч. 3 коммент. ст., и, как следствие, протокол личного обыска может быть (если не сказать — должен быть) признан недопустимым доказательством.

19. Требование присутствия при личном обыске только лиц одного пола с обыскиваемым — это обязательное условие данного следственного действия. Между тем это не единственное обязательное условие. Обязательными условиями производства любого личного обыска являются следующие правила:

1) должно быть точно установлено, что при личном обыске не будут нарушены те права и законные интересы как участвующих в следственном действии, так и других лиц, ограничение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом;

2) не будут унижены честь и достоинство участвующих в искомом действии лиц, а также окружающих;

3) не будет поставлены под угрозу здоровье и жизнь обыскиваемого, а также других граждан.

20. См. также комментарий к ст. ст. 92, 182, 450 УПК .

Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Личный обыск в уголовном процессе России. Комментарий к ст. 184 УПК ; Рыжаков А.П. Освидетельствование. Личный обыск. Следственный эксперимент. Получение образцов для сравнительного исследования: Научно-практическое руководство. М.: Экзамен, 2007.